當(dāng)然 ， 一審判決出乎意料地來個(gè)“以合法形式掩蓋非法目的” ， 就算你是合法享有股權(quán) ， 那依然是掩蓋你非法占有企業(yè)財(cái)產(chǎn)的目的 。筆者認(rèn)為 ， 這種一刀切的論斷顯然是不成立的 ?！耙院戏ㄐ问窖谏w非法目的”并不是職務(wù)侵占罪的構(gòu)成要件 ， 你要先去證明犯罪成立 ， 最后或許能用“以合法形式掩蓋非法目的”來總結(jié)一下 ， 而不能一上來就用“以合法形式掩蓋非法目的” ， 再得出犯罪的結(jié)論 。
還有的思路是喜歡比較經(jīng)濟(jì)利益的大小 ， 你看企業(yè)改制時(shí)值五六百萬 ， 改制后每年才給集體2萬元 ， 這不是在羞辱集體嗎？也是“以合法形式掩蓋非法目的” 。但是 ， 看看企業(yè)成立以來從來沒有給過集體一分錢 ， 協(xié)商費(fèi)用時(shí) ， 從5萬到3萬 ， 再到2萬 ， 都是自愿協(xié)商的 ， 公檢法不應(yīng)替代集體去作出公平或不公平的判斷 。而且 ， 集體和企業(yè)在以后是可以繼續(xù)協(xié)商增加費(fèi)用的 。
在上述三種情形中 ， 企業(yè)對財(cái)物的所有權(quán) ， 沒有被侵犯 。在這種情況下 ， 即使在第二種情況 ， 社會危害性也要比直接侵占企業(yè)具體財(cái)物的行為要小 ， 因?yàn)?nbsp;， 當(dāng)財(cái)物還在企業(yè)上 ， 在恢復(fù)集體對企業(yè)的股權(quán)后 ， 至少企業(yè)本身是不存在損失的 。必須要區(qū)分清楚各種不同的權(quán)利、權(quán)利主體和法律關(guān)系 。直接說集體企業(yè)財(cái)產(chǎn)被侵占 ， 并不準(zhǔn)確 ， 其實(shí)是混淆了集體的企業(yè)所有權(quán)和企業(yè)獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)所有權(quán) 。公訴機(jī)關(guān)應(yīng)著重提供證據(jù)證明集體因此喪失了企業(yè)所有權(quán)的具體內(nèi)容 ， 如體現(xiàn)為分紅的權(quán)利 ， 尤其在產(chǎn)權(quán)存在糾紛的情況下 ， 更加不應(yīng)輕易地說集體的企業(yè)所有權(quán)被侵占了 ， 應(yīng)通過民事、行政方式解決 。
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