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罪刑法定原則內(nèi)容 罪刑法定的法指什么( 三 )

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罪刑法定的內(nèi)容
一、立法典人民代表決定
罪刑法定原則的思想基礎(chǔ)是民主主義與尊重人權(quán)主義 。民主主義要求，國(guó)家的重大事務(wù)應(yīng)由人民（公民）自己決定，各種法律應(yīng)由人民自己制定 。刑法的處罰范圍與程度直接關(guān)系著每一個(gè)人的生命、身體、自由、財(cái)產(chǎn)與名譽(yù)，屬于特別重大的事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)由人民決定什么行為是犯罪，對(duì)犯罪科處何種刑罰 。但社會(huì)現(xiàn)實(shí)表明，不可能每一個(gè)人都是直接的立法者，妥當(dāng)?shù)淖龇ㄊ怯扇嗣襁x舉其代表組成立法機(jī)關(guān)，由立法機(jī)關(guān)制定刑法；由于立法機(jī)關(guān)代表人民的意志，故其制定的刑法也反映了人民的要求 。刑法一經(jīng)決定，便由司法機(jī)關(guān)適用，司法機(jī)關(guān)適用刑法的過(guò)程，也是實(shí)施人民意志的過(guò)程 。這理所當(dāng)然罪刑法定主義中的法律主義 。由于刑法是人民意志的體現(xiàn)，故司法機(jī)關(guān)不能隨意解釋刑法，尤其不能類推解釋 。
二、法律主義（成文法主義）
罪刑法定主義所要求的法律主義，是指規(guī)定犯罪與刑罰的法律必須是成文的法律；法官只能根據(jù)成文法律定罪量刑 。其具體要求是：規(guī)定犯罪與刑罰的法律只能是立法機(jī)關(guān)制定的法律，故行政機(jī)關(guān)不能制定刑法；規(guī)定犯罪與刑罰的法律必須用本國(guó)通用的文字表述；習(xí)慣法不得作為刑法的淵源；判例也不得作為刑法的淵源 。不少國(guó)家的憲法規(guī)定，當(dāng)法律委任行政規(guī)章制定罰則（指刑罰）時(shí)，行政規(guī)章可以在其范圍內(nèi)規(guī)定罰則 。根據(jù)我國(guó)憲法及有關(guān)法律規(guī)定，行政機(jī)關(guān)所制定的行政法規(guī)中，不能設(shè)立刑罰；與此同時(shí)，我國(guó)立法機(jī)關(guān)也沒(méi)有委任行政機(jī)關(guān)判定刑法規(guī)范 。在這一點(diǎn)上，我國(guó)嚴(yán)格遵循了罪刑法定原則的要求 。習(xí)慣法雖然在一定范圍內(nèi)能夠體現(xiàn)民意，但根據(jù)預(yù)測(cè)可能性的原理，必須排斥習(xí)慣法 。習(xí)慣法形成于社會(huì)生活簡(jiǎn)單、價(jià)值單一的時(shí)代，在社會(huì)復(fù)雜化、價(jià)值多元化的時(shí)代，習(xí)慣法作為刑法的淵源已不可能；習(xí)慣法通常缺乏明確表達(dá)，人們難以據(jù)此預(yù)測(cè)自己的行為性質(zhì)與后果 。最為關(guān)鍵的是，習(xí)慣法難以起到限制司法權(quán)力的作用 。在我國(guó)，判例不能成為定罪量刑的法律依據(jù)，法官無(wú)權(quán)創(chuàng)制新罪名 。判例法至少在程序上違反民主主義原理，判例法實(shí)際上是溯及既往的法律，他要求人民在行為時(shí)遵守行為時(shí)并不存在的判例法，損害了人民的預(yù)測(cè)可能性和刑法的保障機(jī)能；恪守遵守先例的原則，也會(huì)損害具體的妥當(dāng)性 。正因?yàn)槿绱?，即使在?shí)行判例法主義的國(guó)家，現(xiàn)在也不允許法官創(chuàng)制罪名，不允許法官在刑法領(lǐng)域造法 。所以，罪刑法定原則要求事先由立法機(jī)關(guān)頒布成文的刑法，然后由司法機(jī)關(guān)執(zhí)行 。一方面，司法機(jī)關(guān)只能根據(jù)成文法定罪量刑，這便限制了司法權(quán)力；另一方面，人民可以根據(jù)成文刑法預(yù)測(cè)自己行為的后果與性質(zhì)，從而在法律禁止之外享有充分的自由 。
三、禁止事后法（禁止溯及既往）
禁止事后法，是指只能適用行為時(shí)的法律，而不得適用行為后的法律（溯及既往） 。適用事后法，意味著人民必須遵守行為時(shí)根本不存在的“法律”，這令人不可思議 。由于適用刑法的效果通常導(dǎo)致刑罰，而刑罰是一種剝奪性的痛苦，故與其他部門法相比，刑法對(duì)事后法的禁止極為嚴(yán)格 。禁止事后法是保障人民自由的要求 。因?yàn)槿嗣窨偸歉鶕?jù)現(xiàn)行有效的法律計(jì)劃和實(shí)施自己的行為；在這種情況下，人民之所以是自由的，是因?yàn)楝F(xiàn)行有效的法律可以預(yù)見，人們完全可以在法律允許的范圍內(nèi)自由行事 。正因?yàn)榻故潞蠓ㄊ菫榱吮Ｕ先嗣竦淖杂?，所以，禁止事后法只是禁止不利于被告人的溯及既往，如果新法有利于被告人，則可以溯及既往適用新法 。禁止溯及既往既是司法原則，也是立法原則 。因?yàn)樾谭ㄟm用上的溯及既往與刑事立法上的溯及既往都會(huì)損害人民的預(yù)測(cè)可能性，侵犯人民自由 。根據(jù)預(yù)測(cè)可能性的原理，下列做法被禁止：（1）將行為時(shí)并未禁止的行為科處刑罰；（2）將行為時(shí)雖有法律禁止但并未以刑罰禁止（未規(guī)定法定刑）的行為科處刑罰；（3）事后減少犯罪構(gòu)成要件而增加犯罪可能性；（4）事后提高法定刑；（5）改變刑事證據(jù)規(guī)則，事后允許以較少或較簡(jiǎn)單的證據(jù)為定罪根據(jù) 。

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