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罪刑法定原則內(nèi)容 罪刑法定的法指什么( 四 )

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四、 禁止類推解釋
禁止類推解釋是罪刑法定原則的一個(gè)內(nèi)容 。類推解釋，是指需要判斷的具體事實(shí)與法律規(guī)定的構(gòu)成要件基本相似時(shí)，將后者的法律效果適用于前者 。例如，《刑法》第237條規(guī)定了強(qiáng)制猥褻婦女罪，如果認(rèn)為強(qiáng)制猥褻男性的行為也構(gòu)成強(qiáng)制猥褻婦女罪，則是類推解釋 。禁止類推解釋既可以由民主主義解釋，也可以由預(yù)測(cè)可能性解釋 。立法機(jī)關(guān)通過(guò)文字表述其立法意圖，因此，在解釋刑法時(shí)，只能在立法文字可能具有的含義內(nèi)進(jìn)行解釋 。同時(shí)，由于刑法本身有自己的體系，故在確定文字含義時(shí)，應(yīng)當(dāng)在維持刑法整體含義的前提下進(jìn)行解釋 。如果可以類推解釋，則意味著成文刑法喪失了意義 。人民通過(guò)刑法用語(yǔ)了解什么行為是犯罪，從而不實(shí)施犯罪行為 。因此，在刑法用語(yǔ)上可能具有的含義內(nèi)作出解釋，就不會(huì)損害人民的預(yù)測(cè)可能性；如果將人民根據(jù)刑法用語(yǔ)所預(yù)想不到的事項(xiàng)解釋為刑法用語(yǔ)所包含的事項(xiàng)，就超出了人民的預(yù)測(cè)可能性，從而導(dǎo)致人民實(shí)施原本不認(rèn)可是犯罪的行為卻受到了刑罰處罰 。所以，類推解釋的結(jié)論，必然導(dǎo)致人民不能預(yù)測(cè)自己的行為性質(zhì)后果 。要么造成行為的萎縮，要么造成人民在不能預(yù)見(jiàn)的情況下受到刑罰處罰 。一般認(rèn)為，罪刑法定原則并不禁止擴(kuò)大解釋，但如何厘定擴(kuò)大解釋與類推解釋的界限，則是一個(gè)難題 。從形式上說(shuō)，擴(kuò)大解釋所得出的結(jié)論，沒(méi)有超出刑法用語(yǔ)可能具有的含義，即在刑法文字含義的“射程”之內(nèi)進(jìn)行解釋；而類推解釋所得出的結(jié)論，超出了用語(yǔ)可能具有的含義，即在刑法文學(xué)含義的“射程”之外進(jìn)行解釋 。從著重點(diǎn)上說(shuō)，擴(kuò)大解釋著眼于刑法規(guī)范本身，仍然是對(duì)規(guī)范的邏輯解釋；類推解釋著眼于刑法規(guī)范之外的事實(shí)，是對(duì)事實(shí)的比較 。從論理方法上說(shuō)，擴(kuò)大解釋是擴(kuò)張性劃定刑法的某個(gè)概念，使應(yīng)受處罰的行為包含在該概念中；類推解釋則是認(rèn)識(shí)到某行為不是刑法處罰的對(duì)象，而以該行為與刑法規(guī)定的相似行為具有同等的危害性為由，將其作為處罰對(duì)象 。從實(shí)質(zhì)上而言，擴(kuò)大解釋的結(jié)論在公民預(yù)測(cè)可能性之內(nèi)；類推解釋則超出了公民預(yù)測(cè)可能性的范圍 。雖然，某種解釋是類推解釋還是擴(kuò)大解釋，并不是一個(gè)單純的用語(yǔ)含義的問(wèn)題 。換言之，某種解釋是否被罪刑法定原則所禁止，要通過(guò)權(quán)衡刑法條文的目的，行為的處罰必要性、國(guó)民的預(yù)測(cè)可能性、刑法條文的協(xié)調(diào)性、解釋結(jié)論與用語(yǔ)核心含義的距離等諸多方面得出結(jié)論 。在許多情況下，甚至不是用語(yǔ)的問(wèn)題，而是如何考量法條目的與行為性質(zhì)，如果平衡法益保護(hù)機(jī)能與人權(quán)保障機(jī)能的問(wèn)題 。此外，擴(kuò)大解釋與類推解釋沒(méi)有固定不變的界限 。以前屬于類推解釋的，以后可能屬于擴(kuò)大解釋，或者相反 。相對(duì)于此條文屬于類推解釋的，相對(duì)于彼條文可能屬于擴(kuò)大解釋 。例如，最高人民法院2006年11月14日《關(guān)于審理走私刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋（二）》第2條規(guī)定：“走私各種彈藥的彈頭、彈殼，構(gòu)成犯罪的，依照《刑法》第151條第一款規(guī)定，以走私彈藥罪定罪處罰 。”應(yīng)當(dāng)認(rèn)為，這一解釋不是類推解釋 。但是，如果認(rèn)為持有彈頭、彈殼的行為構(gòu)成非法持有彈藥罪，就屬于類推解釋 。因?yàn)樽咚綇椝幾锱c非法持有彈藥罪的保護(hù)法益不同，故對(duì)于彈藥的范圍應(yīng)作出不同的解釋 。
五、 禁止絕對(duì)不定（期）刑
法定刑必須有特定的刑罰種類（刑種）與特定的刑罰幅度（刑度） 。如果刑法對(duì)某種行為沒(méi)有規(guī)定刑罰，那么，根據(jù)“沒(méi)有法定的刑罰就沒(méi)有犯罪”的原則，該行為便不是犯罪 。同樣，如果刑法只是規(guī)定對(duì)某種行為追究刑事責(zé)任，但沒(méi)有規(guī)定特定的刑種與刑度（不定刑），司法機(jī)關(guān)因?yàn)闆](méi)有適用刑罰的標(biāo)準(zhǔn)，事實(shí)上也不可能追究刑事責(zé)任 。所以，不同時(shí)代的刑法通常都對(duì)犯罪規(guī)定了特定的刑種與刑度 。所不同的是，在一段時(shí)間內(nèi)，西方一些國(guó)家的刑法規(guī)定了絕對(duì)確定的法定刑，使法官?zèng)]有裁量的余地 。從表面上看，刑法規(guī)定絕對(duì)確定的法定刑，有利于保障人權(quán) 。但事實(shí)上，任何一種具體的犯罪都可能具有不同的情節(jié)、不同的危害程度以及不同的人身危險(xiǎn)性，而絕對(duì)確定的法定刑只能以該種犯罪的平均程度的危害性為根據(jù)予以確定，故反而侵害那些情節(jié)輕微、人身危害性較輕的部分犯罪人的自由 。所以，現(xiàn)代各國(guó)的刑法都規(guī)定了相對(duì)確定的法定刑 。由于刑法規(guī)定了相對(duì)確定的法定刑，法官不僅應(yīng)當(dāng)以相對(duì)確定刑為依據(jù)裁量刑罰，而且必須作出具體的裁量，即必須宣告具體的刑罰，而不能宣告不定期刑 。相對(duì)確定的法定刑，一方面限制了法官自由裁量的權(quán)力，另一方面也有利于罪刑的均衡，因而符合法治的要求 。

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