1、整體上,普遍性認識難以達成 。這個很好理解,實務中有太多問題會產(chǎn)生爭議,上下級法院的認識不一致,不同區(qū)域法院之間的認識不一致,甚至在同一法院、同一個審判庭之間都有可能對某一類型問題產(chǎn)生認識分歧 。2、個案中,普遍性認識難以窮盡司法實踐 。司法具有滯后性,不斷會出現(xiàn)新的領域、新的問題等待法官解決,這些“司法空白”沒有普遍性認識可以指導,只能依靠個體化的“法官造法” 。3、個體上,法官的職業(yè)能力存在差異 。法官會因其執(zhí)業(yè)經(jīng)驗、業(yè)務領域、知識水平的差異而導致對案件的認識不同 。一個習慣于審理民事案件的法官未必熟悉商事案件的裁判規(guī)則,一個職業(yè)經(jīng)驗尚淺的法官可能也難以駕馭重大負責案件,這種情況下可能會出現(xiàn)裁判結(jié)果的“硬傷”,這種“硬傷”雖然可能通過上訴、再審程序進行糾正彌補,但必然給當事方加大訴訟風險,并至少帶來時間、物力的損失 。
基于上述沖突,律師有必要也有可能對法官的司法觀點做出影響,可以考慮以下方法:
1、提交相似判例 。
判例雖不是證據(jù),也不具有既判力效果,但對法官的影響確是潛移默化的 。高級別法院的權(quán)威判例會具有指導意義,級別越高,指導性越強,比如最高法院的公報案例,各地高級法院的指導性案例等;同級法院或二審法院的判例,會具有較強的借鑒意義;判例與相關案件的相似度越高,對法官的影響度越大 。因此,律師可在庭審中予以引用并在庭審后向法官提交司法判例的形式提供參考 。
2、提示法院的案件指導意見等書面司法實務精神 。
當法官的審理思路與當?shù)胤ㄔ旱闹笇б庖娒黠@相悖時,可以該指導意見對法官予以側(cè)面提示;如當?shù)胤ㄔ簩υ搯栴}尚未出具指導意見,也可以他地高級別法院的相關指導意見來對法官處理該問題做出影響 。
3、解釋相關政策背景 。
政策涉及政府指令和事件背景,對司法裁判往往會起到重要作用,比如北京地區(qū)的住房、機動車限購政策 。律師應全面了解事實背景,在存在政策原因而法官并不充分了解當?shù)卣邥r對該政策予以充分解釋,幫助法官理解案情背景,引導法官作出有利決策 。

影響法官的內(nèi)心確信法官的內(nèi)心確信是指的法官對案件事實真相的傾向性認識 。很多情形下,案件事實是真?zhèn)尾磺宓?,法官查明事實只能做到法律真實,而無法做到完全還原客觀真實 。但法官首先是個人,不可能做到完全的客觀、中立,在案件審理中也會有他自己對案情的主觀把握 。法官的內(nèi)心確信直接影響法官的事實認定和審理方向,對判決結(jié)果至關重要 。
法官的內(nèi)心確信經(jīng)常會在庭審中法官發(fā)問時有所“披露”,有心的律師可以去發(fā)現(xiàn)法官的這種內(nèi)心意思 。比如,法官開始頻頻向一方單獨發(fā)問,尤其是法官開始不斷迂回式的詢問同一個問題,或者采用重復性發(fā)問的方式,或者采用細節(jié)性追問的方式,這其實在表明法官內(nèi)心可能已經(jīng)對該方當事人產(chǎn)生了不信任,在試圖使用詢問技巧尋找當事人的陳述破綻 。再比如,法官在詢問的語句和語氣中也可能會體現(xiàn)懷疑意思,法官可能會使用如下語句:“你確定是…….嗎?”“你真的認為是……嗎”“你需重新明確你的……觀點” 。法官的上述表達應引起律師的高度警覺 。
律師如欲對法官的內(nèi)心確信產(chǎn)生影響,建立或鞏固法官對己方主張事實的信任,應注意以下幾點:
陳述的合理性 。合理的陳述經(jīng)常能通過對法官心理產(chǎn)生影響,產(chǎn)生補足舉證不足的效果 。比如在民間借貸糾紛中,我方主張借款存在,但舉證卻有一定瑕疵,導致法官可能產(chǎn)生借款真實的懷疑 。我方可以圍繞借款產(chǎn)生的經(jīng)過細節(jié)著重陳述,包括:借款用途;借款人和出借人的關系;如何就借款一事達成一致;借款發(fā)生的時間、地點;有無其他在場人;借款的支付方式;如借款為現(xiàn)金,則為何未采用更為安全的金融支付工具;現(xiàn)金來源是從銀行取款還是從何處獲得;交付現(xiàn)金時是使用了何種包裝,現(xiàn)金總量外觀有多大等等 。通過對細節(jié)陳述的合理性,來幫助法官樹立起對己方當事人該項事實主張屬實的內(nèi)心確信 。
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