來源： 審判研究
作者： 馮永強(qiáng)
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觀點(diǎn)摘要
建設(shè)工程領(lǐng)域中的“索賠權(quán)”一詞并不屬于法學(xué)術(shù)語范疇，是由工程管理人員出于管理便利，從生活用語中借用而來，總體上包含作為請(qǐng)求權(quán)的費(fèi)用索賠權(quán)與作為形成權(quán)的工期索賠權(quán) 。因此 ， 費(fèi)用索賠期限與工期索賠期限的性質(zhì)分別為訴訟時(shí)效與除斥期間 。進(jìn)而，實(shí)踐中通行的費(fèi)用索賠期限的約定大大短于法定訴訟時(shí)效而無效；工期索賠期限屬的約定因沒有違反法律強(qiáng)制性規(guī)定而有效 。造成這種矛盾結(jié)果的直接原因，在于我國(guó)對(duì)工程索賠期限制度以拿來主義方式進(jìn)行法律移植，根源則在于民商不分的法律文化土壤 。為此，應(yīng)在理念上將施工行為回歸其本應(yīng)具有的商行為地位，在立法上確立費(fèi)用索賠權(quán)的特殊短期訴訟時(shí)效，在行業(yè)里培育從業(yè)者嚴(yán)格按合同規(guī)范操作、及時(shí)行使索賠權(quán)利的意識(shí) 。
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建設(shè)工程索賠期限是建設(shè)工程施工過程中被廣泛運(yùn)用的 ， 以當(dāng)事人之間的合同約定為基礎(chǔ)的一項(xiàng)制度 。該項(xiàng)制度不僅見諸于《建設(shè)工程施工合同示范文本》（GF-1999-0201，以下簡(jiǎn)稱《99版施工合同示范文本》）、《建設(shè)項(xiàng)目工程總承包合同示范為本（試行）》（GF-2011-0216）、1999版FIDIC、1988修訂版FIDIC等眾多在現(xiàn)實(shí)中被普遍使用的建設(shè)工程示范合同，更被規(guī)定在財(cái)政部和建設(shè)部聯(lián)合頒布《建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算暫行辦法》，以及建設(shè)部（或住房與城鄉(xiāng)建設(shè)部）制定的《建設(shè)工程工程量清單計(jì)價(jià)規(guī)范》（包括GB50500-2003、GB 50500-2008、GB 50500-2013）等規(guī)范性法律文件中 。該項(xiàng)制度在建設(shè)工程領(lǐng)域影響之深，對(duì)相關(guān)當(dāng)事方權(quán)益影響之大，由此可見一斑 。2013年7月起執(zhí)行的《建設(shè)工程施工合同示范文本》（GF-2013-0201，以下簡(jiǎn)稱《13版施工合同示范文本》）更是在綜合多種合同示范文本以及規(guī)范性法律文件的基礎(chǔ)上作了進(jìn)一步的制度設(shè)計(jì) 。［1］
但是 ， 關(guān)于建設(shè)工程索賠期限的法律性質(zhì)是什么？對(duì)索賠期限的約定效力如何？權(quán)利人沒有在合同約定的索賠期限內(nèi)主張權(quán)利會(huì)產(chǎn)生什么法律后果？能否繼續(xù)主張權(quán)利？實(shí)踐中對(duì)此類問題的理解差別極大，甚至因此形成了情況相似，結(jié)果卻截然相反的司法裁判或仲裁裁決 。所以，有必要對(duì)相關(guān)法律問題作深入研究，以更好地理解和適用該項(xiàng)制度 。
一、作為建設(shè)工程領(lǐng)域非成文法習(xí)慣的索賠期限
建設(shè)工程中的索賠也叫“施工索賠” ， 被認(rèn)為是每一項(xiàng)大型工程建設(shè)中“不可避免的事件” 。［2］對(duì)此曾有三個(gè)全國(guó)性規(guī)范性文件明確作出定義 。第一個(gè)文件是1999年《99版施工合同示范文本》將索賠定義為：“在合同履行過程中，對(duì)于非自己的過錯(cuò) ， 而是應(yīng)由對(duì)方承擔(dān)責(zé)任的情況造成的實(shí)際損失，向?qū)Ψ教岢鼋?jīng)濟(jì)補(bǔ)償和（或）工期順延的要求 ?！保?］第二個(gè)文件是2008年《建設(shè)工程工程量清單計(jì)價(jià)規(guī)范》（GB 50500-2008，以下簡(jiǎn)稱《08版計(jì)價(jià)規(guī)范》），索賠是指“在合同履行過程中，對(duì)于非己方的過錯(cuò)而應(yīng)由對(duì)方承擔(dān)責(zé)任的情況造成的損失，向?qū)Ψ教岢鲅a(bǔ)償?shù)囊?。”［4］還有一個(gè)文件是2012年《建設(shè)工程工程量清單計(jì)價(jià)規(guī)范》（GB 50500-2013，以下簡(jiǎn)稱《13版計(jì)價(jià)規(guī)范》），該規(guī)范的第2.0.11條對(duì)索賠的定義是：“在工程合同履行過程中，合同當(dāng)事人一方因非己方的原因而遭受損失，按合同約定或法規(guī)規(guī)定應(yīng)由對(duì)方承擔(dān)責(zé)任，從而向?qū)Ψ教岢鲅a(bǔ)償?shù)囊??！保?］
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