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濫用軟件著作權的反壟斷法規(guī)制

云知道反壟斷法


濫用軟件著作權的反壟斷法規(guī)制


【濫用軟件著作權的反壟斷法規(guī)制】利用軟件著作權實行技術型搭售，可能產(chǎn)生積極影響，也可能產(chǎn)生消極影響 。對此，應堅持合理原則，從反壟斷法規(guī)制搭售的一般要件出發(fā)，并著重考察搭賣品是否為結賣品的基礎組成部分，消費者在軟件搭售中的利益影響，衡量搭售對創(chuàng)新的激勵作用和限制、排除競爭的效果 。應完善相關法律法規(guī)，從立法、司法上進行規(guī)制 。

隨著信息網(wǎng)絡技術的發(fā)展，計算機軟件領域的搭售現(xiàn)象越來越常見，如QQ與QQ游戲、QQ音樂軟件搭售，windows操作系統(tǒng)與IE瀏覽器等其他應用程序搭售 。軟件搭售能夠提高企業(yè)效率、激勵企業(yè)創(chuàng)新，但也存在限制、排除競爭對手，增加進入障礙，損害消費者利益等負面影響 。對于濫用著作權進行技術型搭售以限制、排除競爭的行為，除了從著作權法上規(guī)制外，根本上還需從反壟斷法上進行規(guī)制 。
一、利用軟件著作權實行技術型搭售的類型及影響

在軟件領域的技術型搭售主要表現(xiàn)為利用技術措施的技術型搭售和利用程序代碼的技術型搭售 ?！缎畔⒕W(wǎng)絡傳播權保護條例》規(guī)定的技術措施是為保護著作權的措施，而現(xiàn)實中，也存在利用非保護著作權的技術措施而進行搭售，如“精雕訴奈凱案”中通過加密的技術措施將JDPaint軟件和其雕刻機捆綁就屬此例 。

在軟件領域合理地實施技術型搭售，能起到提高效率、保證質(zhì)量、激勵創(chuàng)新等積極作用 。通過結賣品與搭賣品的搭售，滿足消費者對同款軟件不同的功能需求，同時提高軟件性能，減少消費者自行尋找其他功能產(chǎn)品的成本 。此外，將關聯(lián)產(chǎn)品一同生產(chǎn)，可提高企業(yè)生產(chǎn)與配置效率，降低成本 。企業(yè)通過搭售增加收入，可將更多資源投入到軟件更新中，激勵創(chuàng)新 。但當權利人的搭售行為不正當?shù)臄U張了其權利時也會產(chǎn)生負面影響，甚至限制、排除市場競爭，在軟件領域?qū)嵭屑夹g型搭售亦如此 。

二、區(qū)分技術型搭售是否構成濫用軟件著作權的標準

軟件搭售效果具有雙面性，若一律將軟件搭售認定為違法行為而進行規(guī)制，可能損害消費者利益、阻礙社會進步 。對此，應堅持合理原則，“要求分析壟斷行為對競爭是否造成損害” 。在微軟壟斷案中，盡管2003年時微軟的操作系統(tǒng)占據(jù)了95%的市場份額，法院仍未據(jù)此直接認定微軟搭售行為違法，而從其搭售目的及產(chǎn)生的后果判斷，此即堅持了合理原則 。軟件著作權作為知識產(chǎn)權的一部分，專有性突出，權利人很可能因此在相關市場形成支配地位，但不能僅因此就認定搭售行為違法，應審查該行為是否“已經(jīng)損害了競爭或明顯具有損害競爭的可能” 。在對軟件技術型搭售進行分析時，應堅持合理原則優(yōu)于本身違法原則，衡量搭售對創(chuàng)新的激勵作用、對消費者利益的影響，對競爭的限制作用，分析企業(yè)實行搭售的目的及效果，做出綜合判斷 。

（一）搭賣品與結賣品是否為獨立產(chǎn)品的認定

在一般有形物或服務的搭售中，消費者都能夠依靠日常生活經(jīng)驗較容易地辨別是否為獨立產(chǎn)品或服務 。然而在軟件領域，由于軟件的專業(yè)性，以及消費者與生產(chǎn)者之間信息的不對稱，依據(jù)一般觀念較難認定兩產(chǎn)品是否為獨立產(chǎn)品，特別是在軟件與插件的認定、操作系統(tǒng)與應用程序的認定方面 。在微軟壟斷案中，微軟辯稱其IE瀏覽器已成為Windows操作系統(tǒng)的一部分，為不可分割的產(chǎn)品 。但計算機操作系統(tǒng)僅包括進程管理、記憶空間管理、文件系統(tǒng)、網(wǎng)絡通訊、安全機制、使用者界面、驅(qū)動程序七部分，瀏覽功能并非操作系統(tǒng)的基本功能 。而且，從消費者角度看，不同消費者對軟件功能的要求不同，將Windows操作系統(tǒng)與IE瀏覽器搭售不僅限制其他公司在瀏覽器市場的競爭，也滿足不了消費者對軟件功能多樣化的需求，對消費者并無積極影響，也未達到創(chuàng)新的積極作用 ?？梢?，操作系統(tǒng)與瀏覽器是兩個獨立產(chǎn)品 。

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