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最高人民法院會(huì)議紀(jì)要的法律效力 關(guān)于會(huì)議紀(jì)要的法律效力( 四 )

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行政機(jī)關(guān)為作出行政行為而實(shí)施的準(zhǔn)備、論證、研究、層報(bào)、咨詢等過(guò)程性行為，一般 不屬于行政復(fù)議受理范圍和行政訴訟受案范圍 。
——沈某華訴江蘇省公安廳行政撤銷及履行法定職責(zé)案 (2017)最高法行申 4409 號(hào)
【裁判觀點(diǎn)】
公民、法人或者其他組織對(duì)行政機(jī)關(guān)為作出行政行為而實(shí)施的準(zhǔn)備、論證、研究、層報(bào)、 咨詢等過(guò)程性行為不服的，通常不能申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟，除非該行為具有事實(shí)上的最終性，并影響公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益 。
013
行政機(jī)關(guān)自主或者依其他機(jī)關(guān)請(qǐng)求，就其職權(quán)范圍內(nèi)特定事項(xiàng)作出的具有獨(dú)立意思表示 的行政確認(rèn)行為，屬于可訴的行政行為；但是行政機(jī)關(guān)的行為僅系對(duì)已存在文件的摘錄或事實(shí)行為的客觀描述，未設(shè)定行政相對(duì)人新的權(quán)利義務(wù)的除外 。
——黃某星訴江蘇省財(cái)政廳不予履行復(fù)議職責(zé)案 (2017)最高法行申 28 號(hào)
【裁判觀點(diǎn)】
國(guó)有資產(chǎn)管理局根據(jù)人民檢察院要求，將企業(yè)資產(chǎn)性質(zhì)界定為國(guó)有資產(chǎn)，屬于依其自身意志，行使行政職權(quán)作出的產(chǎn)權(quán)界定行為，該行為已經(jīng)對(duì)行政管理相對(duì)人設(shè)定了行政法上的 權(quán)利義務(wù)關(guān)系，依法屬于可訴的行政行為 。
014
行政機(jī)關(guān)簽訂的招商引資協(xié)議，可以認(rèn)為屬于行政協(xié)議 。
——香港斯托爾實(shí)業(yè)(集團(tuán))有限公司訴泰州市海陵區(qū)人民政府等招商引資協(xié)議案 (2017) 最高法行再 99 號(hào)
【裁判觀點(diǎn)】
(1)行政協(xié)議一般包括以下要素：一是協(xié)議有一方當(dāng)事人必須是行政主體；二是該行政主 體行使的是行政職權(quán)；三是協(xié)議目的是為實(shí)現(xiàn)社會(huì)公共利益或者行政管理目標(biāo)；四是協(xié)議的主要內(nèi)容約定的是行政法上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系 。由于行政管理的復(fù)雜性以及雙方當(dāng)事人協(xié)議約 定內(nèi)容的多樣性，判斷一項(xiàng)協(xié)議是屬于行政協(xié)議還是民事協(xié)議，不能僅看其名稱，也不能僅依據(jù)其中的少數(shù)或者個(gè)別條文來(lái)判定，而應(yīng)結(jié)合以上要素和協(xié)議的主要內(nèi)容綜合判斷 。
(2)民事協(xié)議與行政協(xié)議、民事訴訟與行政訴訟，一般僅具有法理分工和管轄指引功能 。審理行政協(xié)議案件既要適用行政法律規(guī)范，也要適用不違反行政法和行政訴訟法強(qiáng)制性規(guī)定的民事法律規(guī)范 。區(qū)分民事協(xié)議與行政協(xié)議、民事訴訟與行政訴訟，更多應(yīng)考慮審判的便利 性、糾紛解決的有效性、裁判結(jié)果的權(quán)威性以及上下級(jí)法院間的一致性，也應(yīng)考慮何種訴訟更有利于對(duì)行政權(quán)力的監(jiān)督和公共利益的維護(hù) 。
(3)《最高人民法院關(guān)于審理行政案件適用法律規(guī)范問(wèn)題的座談會(huì)紀(jì)要》(法〔2004〕96 號(hào))第三條規(guī)定：“人民法院審查行政行為的合法性時(shí)，原則上實(shí)體問(wèn)題適用舊法規(guī)定，程序問(wèn)題適用新法規(guī)定 ?！薄缎姓V訟法》是我國(guó)行政訴訟程序的基本法，根據(jù)上述適用法律規(guī) 范標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)《行政訴訟法》修改后的條款，除非明確規(guī)定不溯及既往或者因條款性質(zhì)不適宜溯及既往的，原則上對(duì)有關(guān)受案范圍、審理程序、裁判種類等屬于法院裁判職權(quán)專屬事項(xiàng)的 規(guī)定，人民法院均應(yīng)當(dāng)適用新的規(guī)定進(jìn)行裁判 。由于《行政訴訟法》第十二條第一款第十一 7 項(xiàng)是有關(guān)行政訴訟受案范圍的規(guī)定，屬于人民法院行使裁判職權(quán)專屬事項(xiàng)，依法即具有溯及力 。
015
行政協(xié)議訴訟的受案范圍，不限于《行政訴訟法》第十二條第一款第十一項(xiàng)規(guī)定的四種情形 。
——蔣某玉訴重慶高新區(qū)管委會(huì)與重慶高區(qū)征地服務(wù)中心行政協(xié)議糾紛案 (2017)最高 法行再 49 號(hào)
【裁判觀點(diǎn)】
(1)行政協(xié)議訴訟的受案范圍不應(yīng)僅限于《行政訴訟法》第十二條第一款第十一項(xiàng)規(guī)定的 四種情形，而應(yīng)包括所有的行政協(xié)議爭(zhēng)議 。行政協(xié)議是指行政機(jī)關(guān)在行使行政職權(quán)、履行行政職責(zé)過(guò)程中與公民、法人或者其他組織協(xié)商訂立的協(xié)議 。就爭(zhēng)議類型而言，除《行政訴訟法》第十二條第一款第十一項(xiàng)所列舉的四種行政協(xié)議爭(zhēng)議外，還包括協(xié)議訂立時(shí)的締約過(guò)失，協(xié)議成立與否，協(xié)議有效無(wú)效，撤銷、 終止行政協(xié)議，請(qǐng)求繼續(xù)履行行政協(xié)議、采取相應(yīng)的補(bǔ)救措施、承擔(dān)賠償和補(bǔ)償責(zé)任以及行政機(jī)關(guān)監(jiān)督、指揮、解釋等行為產(chǎn)生的行政爭(zhēng)議 。將行政協(xié)議訴訟的受案范圍僅理解為《行 政訴訟法》第十二條第一款第十一項(xiàng)規(guī)定的四種情形，既不符合現(xiàn)行行政訴訟法、合同法及其司法解釋的相關(guān)規(guī)定，也可能會(huì)出現(xiàn)以下問(wèn)題：一是如將相關(guān)行政協(xié)議爭(zhēng)議納入民事訴訟，既造成了同一性質(zhì)的協(xié)議爭(zhēng)議由行政民事分別受理并審理的混亂局面，又增加了行政裁判和民事裁判不一致的風(fēng)險(xiǎn)，不利于徹底化解行政協(xié)議糾紛；二是如相關(guān)行政協(xié)議爭(zhēng)議不納入行 政訴訟的受案范圍，又因其行政性民事訴訟不予受理，極易造成行政訴訟和民事訴訟均不受理的尷尬局面，亦有悖于現(xiàn)代行政訴訟為公民、法人或者其他組織提供無(wú)漏洞、有效的司法保護(hù)的主要宗旨；三是將相關(guān)行政協(xié)議爭(zhēng)議排除出行政訴訟的受案范圍，意味著有關(guān)行政協(xié)議爭(zhēng)議游離行政法制軌道，既不能及時(shí)有效地依法解決相關(guān)行政爭(zhēng)議，也不利于監(jiān)督行政機(jī) 關(guān)依法行使職權(quán) 。

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