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假冒注冊商標(biāo)罪的客觀方面有什么疑難問題( 二 )

云知道疑難問題



四、“使用”的認(rèn)定

我國刑法學(xué)界在如何認(rèn)定本罪中的“使用”上分為狹義解釋論、廣義解釋論及折衷論 。狹義解釋論認(rèn)為，使用是指附著于商品的商標(biāo)使用，既可能表現(xiàn)為將他人注冊商標(biāo)標(biāo)示于商品的包裝上，也可能表現(xiàn)為將其標(biāo)示于商品本身 。廣義解釋論認(rèn)為，使用是指將商標(biāo)用于商品、商品包裝或容器上以及商品交易文書上，或者將商標(biāo)用于廣告宣傳、展覽以及其他業(yè)務(wù)活動(dòng)中 。

筆者認(rèn)為，廣義解釋論的觀點(diǎn)比較合理 。一方面，廣義解釋論符合我國立法原意 。另一方面，廣義解釋可更全面的保護(hù)注冊商標(biāo)專用權(quán) 。假冒注冊商標(biāo)者在同一種商品上使用與他人注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)時(shí)，不僅僅是為了標(biāo)示商品，更多地是為了提高市場占有率，取得更好的經(jīng)濟(jì)效益，因此也會(huì)將假冒的注冊商標(biāo)用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動(dòng) 。如果將這種情形排除在“使用”之外，就無法處罰此類假冒行為，致使假冒注冊商標(biāo)行為泛濫 。

五、“情節(jié)嚴(yán)重”的認(rèn)定

在我國立法上，一般從兩方面認(rèn)定“情節(jié)嚴(yán)重”，一方面是非法經(jīng)營數(shù)額；另一方面是其他情節(jié)嚴(yán)重的情形 。兩高的《解釋》第1條規(guī)定，“情節(jié)嚴(yán)重”包括以下一些情形：(1)非法經(jīng)營數(shù)額在5萬元以上或者違法所得數(shù)額在3萬元以上的；(2)假冒兩種以上注冊商標(biāo)，非法經(jīng)營數(shù)額在3萬元以上或者違法所得數(shù)額在2萬元以上的；(3)其他情節(jié)嚴(yán)重的情形 。

筆者認(rèn)為，在計(jì)算第一種情形中的“非法經(jīng)營數(shù)額”時(shí)，侵權(quán)人所經(jīng)營的全部侵權(quán)商品(已經(jīng)銷售的及庫存的)均應(yīng)計(jì)算在內(nèi) 。而對于“非法經(jīng)營數(shù)額”的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)，則應(yīng)依據(jù)兩高《解釋》第12條的規(guī)定進(jìn)行計(jì)算 。

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