本文分析了未注冊商標在先使用權(quán)應受保護的原因，并就法律沒有針對未注冊商標在先使用權(quán)制定具體的保護措施的問題，指出我國在未注冊商標在先使用權(quán)的保護的相關(guān)法律規(guī)定不足之處的基礎(chǔ)上，對未注冊商標在先使用權(quán)的法律保護提出了一些看法 。
一、保護未注冊商標在先使用權(quán)的原因
（一）存在大量未注冊商標是保護未注冊商標在先使用權(quán)的客觀基礎(chǔ)經(jīng)營者在決定商標的使用上，會依據(jù)自身情況和市場的實際需要，首先使用未注冊商標 。另外，商標注冊還要經(jīng)過消耗一定時間的注冊程序，經(jīng)營者使用未注冊商標是非常必要的 。
【未注冊商標在先使用權(quán)的法律保護是什么】（二）提出對未注冊商標在先使用權(quán)進行保護有理論根據(jù)
第一，注冊原則存在不合理的因素 。
實行注冊原則的商標立法，一般不將實際使用作為商標注冊的條件，商標搶注者可以依申請在先原則，享有注冊商標的專用權(quán)，但是未注冊商標的在先使用權(quán)人若繼續(xù)使用已遭注冊的該商標則構(gòu)成侵犯商標專用權(quán) 。這與商標法保護的目的和所體現(xiàn)的社會實質(zhì)的公平正義之間存在很大的偏差 。
第二，未注冊商標在先使用權(quán)是合法的民事權(quán)利 。
自愿注冊原則決定了使用未注冊商標也是合法的，所以因在先使用而取得的未注冊商標的在先使用權(quán)也是《商標法》賦予的一項權(quán)利 。因此，未注冊商標在先使用權(quán)是商標權(quán)的一種 。
第三，保護未注冊商標在先使用權(quán)是發(fā)揮商標功能的要求 。
在先使用的未注冊商標也屬于商標，在功能上與注冊商標沒什么差別 。商標功能的實現(xiàn)，主要是通過對商標的使用 。注冊商標與未注冊商標的作用都是為了達到吸引消費者、占領(lǐng)市場和樹立產(chǎn)品信譽的目的 。
二、我國對未注冊商標在先使用權(quán)的法律保護的不足
（一）《商標法》中的相關(guān)規(guī)定及不足
第一，《商標法》第31條對何謂“不正當手段”無明確規(guī)定，既然采取注冊原則且只規(guī)定注冊商標受法律保護，為何在《商標法》第31條中又涉及到對他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標的保護？
第二，《商標法實施條例》第19條規(guī)定了“對于兩個或兩個以上的申請人，在同一種商品或者類似商品上，以相同或者相近似的商標在同一天申請注冊的，若各申請人同日使用或均未使用的且不愿協(xié)商或協(xié)商不成的，以抽簽方式確定一個申請人，駁回其他人的注冊申請” 。
（二）《反不正當競爭法》中相關(guān)的規(guī)定及不足
《反不正當競爭法》沒有針對未注冊商標在先使用權(quán)做具體規(guī)定，只是第五條規(guī)定了四種不正當手段，但是市場行為五花八門，不正當手段并不僅限于以上幾種 。
三、對未注冊商標在先使用權(quán)法律保護的完善意見
現(xiàn)行的法律法規(guī)多是從原則上來規(guī)定的，對未注冊商標在先使用權(quán)的保護并沒有具體的、有針對性的規(guī)定 。針對上述法律法規(guī)存在的不足，本人對于法律的完善提出以下建議：
（一）確認未注冊商標的在先使用權(quán)為合法的在先權(quán)利
在《商標法》中，增加對未注冊商標在先使用權(quán)的明確規(guī)定，當他人明知未注冊商標在先使用權(quán)人已使用該未注冊商標于一定的商品或服務上，仍故意提出注冊申請的，未注冊商標在先使用權(quán)人可以自公告之日起三個月內(nèi)，以該申請侵犯其合法的未注冊商標在先使用權(quán)為由提出異議；在商標已被核準注冊時，未注冊商標在先使用權(quán)人可以以該商標違反誠實信用原則，侵犯其合法的未注冊商標在先使用權(quán)為由，向商標評審委員會提出撤銷該注冊商標的申請 。
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