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假冒注冊商標(biāo)罪的客觀方面有什么疑難問題


假冒注冊商標(biāo)罪的客觀方面有什么疑難問題


假冒注冊商標(biāo)罪的客觀方面表現(xiàn)為未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人許可,在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo),情節(jié)嚴(yán)重的行為 。文章對客觀方面中的未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人許可、同一種商品、相同的商標(biāo)、使用、情節(jié)嚴(yán)重這些方面進(jìn)行解釋和認(rèn)定 。

我國《刑法》第213條規(guī)定了假冒注冊商標(biāo)罪,依照該規(guī)定,假冒注冊商標(biāo)罪在客觀方面表現(xiàn)為行為人未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人許可,在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo),情節(jié)嚴(yán)重的行為 。筆者擬從如下幾個方面對該客觀要件進(jìn)行研究 。
【假冒注冊商標(biāo)罪的客觀方面有什么疑難問題】一、對“未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人許可”的認(rèn)定

未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人許可是構(gòu)成假冒注冊商標(biāo)罪的基本前提 。對于“未經(jīng)注冊商標(biāo)人許可”的認(rèn)定主要有兩種觀點:一種觀點以是否有許可合同作為判斷標(biāo)準(zhǔn) 。另一種觀點以是否取得注冊商標(biāo)所有人同意為前提 。

筆者贊同第二種觀點 ?!渡虡?biāo)法》第40條第1款規(guī)定:“注冊商標(biāo)人可以通過簽訂商標(biāo)使用許可合同,許可他人使用其注冊商標(biāo) 。”同時《商標(biāo)法實施條例》第26條第1款規(guī)定,注冊商標(biāo)專用權(quán)因轉(zhuǎn)讓以外的其他事由發(fā)生轉(zhuǎn)移的,接受該注冊商標(biāo)專用權(quán)轉(zhuǎn)移的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)憑有關(guān)證明文件或法律文書到商標(biāo)局辦理注冊商標(biāo)專用權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù) 。這表明注冊商標(biāo)專用權(quán)的轉(zhuǎn)移除轉(zhuǎn)讓合同外還有其他方式 。

二、對“同一種商品”的認(rèn)定

對于如何認(rèn)定假冒注冊商標(biāo)罪中的“同一種商品”,刑法學(xué)界存在以下幾種觀點 。第一種觀點認(rèn)為:同一種商品是指根據(jù)我國頒布的《商品分類組別表》,對所有的商品按照類、組、別三個級次進(jìn)行詳盡分類而處于同一種目的商品 。不僅僅指商品,而且包括與商品有關(guān)的包裝、單證等;第二種觀點認(rèn)為:同一種商品是指完全相同的商品或者同一品種的商品或者同一商品名稱的商品,在商品的性質(zhì)和用途上基本相同;第三種觀點認(rèn)為:應(yīng)當(dāng)按照商品的原料、形狀、性能、用途等因素以及習(xí)慣來判斷,同一種商品一般指名稱相同的商品,或者名稱雖不相同,但所指的商品是相同的商品;第四種觀點認(rèn)為:同一種商品在認(rèn)定時,應(yīng)采用尼斯協(xié)定國際分類法并結(jié)合相關(guān)消費(fèi)者對商品的一般認(rèn)識進(jìn)行綜合判斷;第五種觀點認(rèn)為:應(yīng)以注冊商標(biāo)核定使用的商品為參照商品,以《商標(biāo)注冊用商品和服務(wù)國際分類表》為基礎(chǔ),以商品的通用名稱和用途作為主要標(biāo)準(zhǔn),同時還應(yīng)當(dāng)參考商品的主要原料、消費(fèi)對象、銷售渠道等因素 。

筆者認(rèn)為,我們在判斷待認(rèn)定的商品與參照商品是否屬于同一種商品時應(yīng)以國家法定商品分類表即《商標(biāo)注冊用商品和服務(wù)國際分類表》為標(biāo)準(zhǔn) 。根據(jù)該分類表,判斷商品是否是同一種類應(yīng)當(dāng)看待認(rèn)定的商品與參照商品是否處于同一種目的,如果行為人在他人注冊商標(biāo)核定使用的商品上使用其注冊商標(biāo),則可能構(gòu)成假冒注冊商標(biāo)罪 。

三、“相同的商標(biāo)”的認(rèn)定

對于如何理解“相同的商標(biāo)”,刑法學(xué)界有狹義與廣義之分 。前者認(rèn)為,“相同的商標(biāo)”是指兩個商標(biāo)的內(nèi)容和形式完全相同 。后者“相同的商標(biāo)”指內(nèi)容完全相同或者基本相同的商標(biāo) 。因為,不完全相同但基本相同的商標(biāo)較難分辨,往往只有將其放在一起進(jìn)行對比觀察時才能區(qū)分,有時甚至只有內(nèi)行人才能分辨出其中差別 。因此,如果將“相同的商標(biāo)”理解為“完全相同的商標(biāo)”,則注冊商標(biāo)專用權(quán)和消費(fèi)者利益就得不到有效保護(hù) 。筆者認(rèn)為第二種觀點比較合理 。一方面,從實際情況看,假冒的注冊商標(biāo)與他人的注冊商標(biāo)不可能完全一致,兩者往往存在細(xì)微的差別,但這在視覺上基本無差別,足以對公眾產(chǎn)生誤導(dǎo) 。另一方面,兩高的《解釋》第8條規(guī)定:“刑法第213條規(guī)定的‘相同的商標(biāo)’是指與被假冒的注冊商標(biāo)完全相同,或者與被假冒的商標(biāo)在視覺上基本無差別、足以對公眾產(chǎn)生誤導(dǎo)的商標(biāo) ?!焙茱@然,兩高將相同的商標(biāo)分為完全相同和基本相同,對“相同的商標(biāo)”采取廣義說的觀點 。

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