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廣告法關于食品宣傳的規(guī)定 食品廣告法的相關規(guī)定

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《藥品、醫(yī)療器械、保健食品、特殊醫(yī)學用途配方食品廣告審查管理暫行辦法》于2020年3月1日起實施，同時《食品廣告發(fā)布暫行規(guī)定》被廢止 。該《暫行規(guī)定》中關于普通食品廣告不得宣傳保健功能的規(guī)定不再適用，而新實施的《暫行辦法》中對此并無相關規(guī)定，這就給普通食品廣告宣傳保健功能的監(jiān)管帶來困難 。
一、《食品安全法實施條例》等法律法規(guī)的相關規(guī)定
雖然《食品安全法》未對普通食品廣告宣傳保健功能作出明確規(guī)制，但《食品安全法實施條例》對此有相關規(guī)定 ?！妒称钒踩▽嵤l例》第三十八條第一款規(guī)定，保健食品之外的其他食品，不得聲稱具有保健功能 。對應該條款的罰則，僅是對普通食品的標簽、說明書聲稱具有保健功能的處罰 。對于普通食品廣告宣傳保健功能沒有明確罰則，同時，普通食品的標簽、說明書一般也不認定為廣告內(nèi)容 。
基于上述，普通食品廣告中宣傳保健功能是否受《食品安全法實施條例》第三十八條規(guī)制?筆者認為“聲稱”是公開宣稱、公開表示的意思，第三十八條中規(guī)定的“聲稱具有保健功能”，既可以是在產(chǎn)品的標簽說明書中，也可以是通過廣告這種載體宣稱公開 。因此，普通食品廣告中宣傳保健功能應受《食品安全法實施條例》第三十八條規(guī)制 。
原國家食品藥品監(jiān)督管理總局根據(jù)《食品安全法》等法律法規(guī)制定的《網(wǎng)絡食品安全違法行為查處辦法》對此也有相關規(guī)定，其中第十七條第(二)項規(guī)定，入網(wǎng)食品生產(chǎn)經(jīng)營者不得在網(wǎng)上刊載的非保健食品信息明示或者暗示具有保健功能 。該條款規(guī)定的“非保健食品信息”，是否包含廣告宣傳內(nèi)容?筆者認為，信息包括廣告信息與非廣告信息，明示或者暗示是一種直接或者間接的推薦宣傳行為，是廣告信息的特征 。非廣告信息是對產(chǎn)品的客觀描述，一般不涉及明示或者暗示產(chǎn)品具有某種功能 。因此，此處的非保健食品信息應包含廣告宣傳內(nèi)容，可以據(jù)此對其定性 。
二、《廣告法》對普通食品廣告宣傳保健功能的相關規(guī)定
按照《食品安全法實施條例》第三十八條第一款的規(guī)定，禁止保健食品之外的其他食品聲稱具有保健功能 。當普通食品廣告宣傳保健功能時，可依據(jù)《廣告法》第九條第(十一)項的規(guī)定以及《食品安全法實施條例》規(guī)定禁止的情形對其定性 。
普通食品廣告宣傳保健功能，是對其性能和功能的一種描述 ?！稄V告法》第二十八條第二款第(二)項規(guī)定，商品的性能、功能與實際情況不符，對購買行為有實質(zhì)性影響的，可以認定為虛假廣告 。普通食品廣告宣傳保健功能，是對普通食品本身性能和功能的虛假描述，容易引起消費者的誤解，可以虛假廣告對其定性 。
三、普通食品廣告宣傳保健功能的定性分析
【廣告法關于食品宣傳的規(guī)定 食品廣告法的相關規(guī)定】根據(jù)前面的分析，普通食品廣告宣傳保健功能，既可以依據(jù)《網(wǎng)絡食品安全違法行為查處辦法》的相關規(guī)定定性，也可以依據(jù)《廣告法》的相關規(guī)定定性 。如何定性更加合理準確?筆者認為以虛假廣告對其定性更加妥當 。
(一)依據(jù)《網(wǎng)絡食品安全違法行為查處辦法》的定性分析
依據(jù)《網(wǎng)絡食品安全違法行為查處辦法》第三十九條規(guī)定，入網(wǎng)食品生產(chǎn)經(jīng)營者違反本辦法第十七條規(guī)定的，由縣級以上地方食品監(jiān)督管理部門責令改正，給予警告;拒不改正的，處5000元以上3萬元以下罰款 。在實際執(zhí)法過程中，查處當事人發(fā)布違法廣告，一般情況下，當事人都會按照要求改正 。同時，食品事關每個人的身體健康，消費者越來越重視食品的營養(yǎng)健康及保健功能 。從切實保護消費者的營養(yǎng)保健需求、規(guī)范普通食品廣告宣傳行為、促進保健食品產(chǎn)業(yè)發(fā)展等方面考慮，筆者認為對普通食品廣告宣傳保健功能僅給予警告的行政處罰，該違法行為的性質(zhì)及危害程度與其受到的行政處罰不能完全相當 。

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