最近被委托調(diào)解的勞動(dòng)爭(zhēng)議案件中 ， 有相當(dāng)一部分是員工被迫解除勞動(dòng)合同主張經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金 。特別有一案例 ， 勞動(dòng)者在某用人單位已連續(xù)工作15年 ， 現(xiàn)向單位提出離職并主張經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 ， 原因是15年前其入職試用期前2個(gè)月 ， 單位未予繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi) 。
員工根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第三十八條之規(guī)定 ， 向用人單位提出解除勞動(dòng)合同并主張經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)膭趧?dòng)爭(zhēng)議呈增長(zhǎng)趨勢(shì) 。該條規(guī)定：用人單位有下列情形之一的 ， 勞動(dòng)者可以解除勞動(dòng)合同：（一）未按照勞動(dòng)合同約定提供勞動(dòng)保護(hù)或者勞動(dòng)條件的；（二）未及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬的；（三）未依法為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的；（四）用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定 ， 損害勞動(dòng)者權(quán)益的；五）因本法第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動(dòng)合同無效的……
據(jù)此 ， 員工因用人單位未依法為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的 ， 員工可以提出解除勞動(dòng)合同并主張經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 。但要正確理解“未依法繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)” ， 此處“未依法”可以放大解釋為“繳費(fèi)基數(shù)低于應(yīng)發(fā)工資 ， 未足額繳納”“部分期限未繳納”“繳納期間有中斷”“一直未繳納”等等 。根據(jù)通常裁判觀點(diǎn) ， 勞動(dòng)者可以主張經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)囊罁?jù)必須是“一直未繳納” 。
用人單位應(yīng)當(dāng)為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)是法定義務(wù) ， 雙方簽訂不繳納社保協(xié)議無效 。為便于核算和繳納 ， 職工社保繳費(fèi)基數(shù)一般以上一年度本人平均月工資收入為標(biāo)準(zhǔn) 。也就是一旦確定了繳納基數(shù) ， 一般一年不會(huì)做變動(dòng) ， 職工工資收入高于當(dāng)?shù)厣夏甓嚷毠て骄べY300%的 ， 以當(dāng)?shù)厣夏甓嚷毠て骄べY的300%為繳費(fèi)基數(shù)；職工工資收入低于當(dāng)?shù)厣弦荒曷毠て骄べY60%的 ， 以當(dāng)?shù)厣弦荒曷毠て骄べY的60%為繳費(fèi)基數(shù) 。每年度核定繳費(fèi)基數(shù) ， 用人單位應(yīng)當(dāng)進(jìn)行公示獲職工認(rèn)可 ， 職工對(duì)用人單位核算的繳納基數(shù)有異議時(shí) ， 可以提出異議要求重新核算 。
事實(shí)上 ， 并非每一用人單位都依據(jù)職工上一年度應(yīng)發(fā)工資總額平均數(shù)作為繳納基數(shù) ， 甚至全部以當(dāng)?shù)厣绫Ｗ畹屠U納基數(shù)為職工繳納社保 。職工退休時(shí)養(yǎng)老待遇的核算以繳費(fèi)年限和繳費(fèi)數(shù)額為主要依據(jù) ， 如果用人單位未足額為員工繳納社會(huì)保險(xiǎn) ， 侵害的是員工養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇 。
如果發(fā)現(xiàn)用人單位未足額繳納社會(huì)保險(xiǎn) ， 職工通過什么方式維權(quán)？
《社會(huì)保險(xiǎn)法》第八十六條規(guī)定 ， 用人單位未按時(shí)足額繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的 ， 由社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)征收機(jī)構(gòu)責(zé)令限期繳納或者補(bǔ)足 ， 并自欠繳之日起 ， 按日加收萬分之五的滯納金；逾期仍不繳納的 ， 由有關(guān)行政部門處欠繳數(shù)額一倍以上三倍以下的罰款 。因此如果發(fā)現(xiàn)用人單位未足額繳納社會(huì)保險(xiǎn) ， 職工可以向勞動(dòng)行政主管部門或社保征收機(jī)構(gòu)投訴 ， 主管部門將根據(jù)權(quán)責(zé)責(zé)令用人單位糾正不法行為 ， 甚至可以進(jìn)行罰款等行政處罰 。
如果職工發(fā)現(xiàn)用人單位未足額繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi) ， 可以據(jù)此被動(dòng)與用人單位解除勞動(dòng)合同并主張經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償嗎？
《勞動(dòng)合同法》第三十八條規(guī)定了六種情形下勞動(dòng)者可以解除勞動(dòng)合同并主張經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 ， 其中有“未依法為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的；”實(shí)務(wù)中 ， 勞動(dòng)者不能依據(jù)此規(guī)定主張解除勞動(dòng)合同并主張經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 ， 因?yàn)楸緱l規(guī)定的“未依法繳納” ， 是直接沒有為職工立戶繳納社保的情形 。而未足額繳納是用人單位已經(jīng)為職工繳納了社保 ， 只是存在中斷續(xù)費(fèi)或者繳納基數(shù)不足的情形 。
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