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民事案件證據(jù)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn) 民事證據(jù)規(guī)則( 六 )

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6.以攻為守
如果己方處在舉證不能或無證可舉的情況下，怎么辦?最好的防守是主動進(jìn)攻：
（1）從對方陳述的事實(shí)中尋找“蛛絲馬跡”;
（2）從對方提交的證據(jù)的客觀性、關(guān)聯(lián)性、合法性入手，尋找“蛛絲馬跡”;
（3）通過發(fā)問，否定對方及其證人對己方不利的陳述或證據(jù)，將對己方有利的回答或證據(jù)為我所用 。如從與案件事實(shí)相關(guān)的時(shí)間、地點(diǎn)、物證的大小、價(jià)格等方面進(jìn)行發(fā)問 。
7.根據(jù)案情擬定舉證提綱
（1）根據(jù)案情和可能出現(xiàn)的各種情況策劃舉證和應(yīng)對舉證;
（2）書寫舉證提綱和應(yīng)對提綱 。
七、沒有證據(jù)或者不能按期舉證的法律后果
1.當(dāng)事人沒有證據(jù)或是證據(jù)不足以證明其事實(shí)主張的，由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利的后果 。（《民訴法解釋》第九十條）
2. 當(dāng)事人逾期提供證據(jù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令其說明理由，必要時(shí)可以要求其提供相應(yīng)的證據(jù) 。（《民訴法解釋》第一百零一條）
3. 當(dāng)事人因故意或者重大過失逾期提供的證據(jù)，人民法院不予采納 。但該證據(jù)與案件基本事實(shí)有關(guān)的，人民法院應(yīng)當(dāng)采納，并依照民事訴訟法第六十五條、第一百一十五條第一款的規(guī)定予以訓(xùn)誡、罰款 。（《民訴法解釋》第一百零二條）
4.對需要鑒定的事項(xiàng)負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人，在指定的期限內(nèi)無正當(dāng)理由不提出鑒定申請或不預(yù)交鑒定費(fèi)用的或者拒不提供相關(guān)材料，致使待證事實(shí)無法查明的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的法律后果 。（《證據(jù)規(guī)定》第三十一條）
八、關(guān)于證人證言的舉證
1．民事訴訟法規(guī)定的證人
根據(jù)《民事訴訟法》第七十二條規(guī)定，凡是知道案件情況的單位和個(gè)人，都有義務(wù)出庭作證，即都可以作為證人 。
就自然人而言，完全民事行為能力人，待證事實(shí)與其年齡、智力狀況或精神健康狀況相適應(yīng)的無民事行為能力或限制民事行為能力人均可以作為證人 。但是不能正確表達(dá)自己意思的人，不能作為證人 。關(guān)于何為“不能正確表達(dá)自己意思的人”法律沒有具體規(guī)定，在審判實(shí)踐中主要是由法院對擬作證人員的記憶力、表達(dá)力，包括其是否能對基本常識、最近所發(fā)生的事實(shí)等進(jìn)行正確表述進(jìn)行考察【參見（2016）瓊02民終1494號民事判決書】，然后決定是否采信其證言 。
就單位而言，現(xiàn)行法律對于單位如何作證沒有明確規(guī)定，司法實(shí)踐中法院認(rèn)可的單位作證方式為出具證明材料 。單位出具證明材料時(shí)應(yīng)當(dāng)符合《民訴法解釋》第一百一十五條規(guī)定的形式，即由單位負(fù)責(zé)人及制作證明材料的人簽名或蓋章，并加蓋單位印章 。若形式上缺少任一要件，則面臨證據(jù)不符合法律規(guī)定的形式、不予采信的風(fēng)險(xiǎn)【參見（2020）最高法民申138號民事裁定書】 。此外，人民法院可以向單位及制作證明材料的人員進(jìn)行調(diào)查核實(shí)，必要時(shí)可以要求制作證明材料的人員出庭作證 。單位及制作證明材料的人員拒絕人民法院調(diào)查核實(shí)，或者制作證明材料的人員無正當(dāng)理由拒絕出庭作證的，該證明材料不得作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)（《民訴法解釋》第一百一十五條） 。最后，對于單位出具的證明材料的性質(zhì)法律也沒有明確規(guī)定，有證人證言和書證之爭 。最高法院認(rèn)為單位出具的證明材料不屬于書證，而應(yīng)根據(jù)《民事訴訟法》第一百一十五條審查是否作為定案的依據(jù)【參見(2017)最高法民申1047號民事裁定書】 。
2．證人證言的舉證方式——出庭作證
《民事訴訟法》第七十三條、《證據(jù)規(guī)定》第六十八條明確規(guī)定，證人應(yīng)當(dāng)出庭作證，接受審判人員和當(dāng)事人的詢問 。除非雙方當(dāng)事人同意證人以其他方式作證并經(jīng)法院準(zhǔn)許的，或者證人有正當(dāng)理由、出庭確有困難，法院準(zhǔn)許其變更其他方式作證的，證人才可以不出庭作證 。

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