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非法經(jīng)營同類營業(yè)罪的主體 非法經(jīng)營同類營業(yè)罪怎么定( 三 )


第三種意見:認(rèn)為被告人王琦筠、閔衛(wèi)庚構(gòu)成國家機(jī)關(guān)工作人員簽訂履行合同失職被騙罪 。理由是:王琦筠等受新莊街道委派統(tǒng)計(jì)電梯??繉訑?shù)時(shí)不正確履行職責(zé),誤報(bào)電梯??繉訑?shù),致使新莊街道依據(jù)該錯(cuò)誤的事實(shí)進(jìn)行招投標(biāo),并與金剛公司簽訂電梯供需合同 。且被告人在后續(xù)與金剛公司商談簽訂關(guān)于電梯改裝費(fèi)用的補(bǔ)充合同過程中,又未對金剛公司單方面提供的材料進(jìn)行審核,其嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任致使新莊街道被詐騙73萬余元,二人的失職行為與金剛公司的詐騙行為共同導(dǎo)致國家利益遭受重大損失 。
我們同意第三種意見,認(rèn)為本案中被告人王琦筠、閔衛(wèi)庚的行為構(gòu)成國家機(jī)關(guān)工作人員簽訂、履行合同失職被騙罪 。理由如下:
(一)玩忽職守類犯罪罪名競合時(shí),應(yīng)遵循特別法優(yōu)于普通法的原則
玩忽職守罪,是指國家機(jī)關(guān)工作人員玩忽職守,致使公共財(cái)產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失的行為 。該罪客觀上要求行為人不履行或者不正確履行工作職責(zé),導(dǎo)致公共利益遭受重大損失 。
我國《刑法》第三百九十七條第一款對此罪名作了概括性規(guī)定 。同時(shí),該條表述“本法另有規(guī)定的,依照規(guī)定”,即玩忽職守罪為一般性的普通罪名,對具有玩忽職守情形另有特別規(guī)定構(gòu)成其他罪的,應(yīng)當(dāng)按照特別罪名處理 。
最高人民法院、最高人民檢察院2012年公布的《關(guān)于辦理職刑事案件適用法律若干問題的解釋(一)》第二條中對此進(jìn)一步明確:“國家機(jī)關(guān)工作人員實(shí)施濫用職權(quán)或者玩忽職守犯罪行為,觸犯刑法分則第九章第三百九十八條至第四百一十九條規(guī)定的,依照該規(guī)定定罪處罰 ?!?br /> 《刑法》分則中另外規(guī)定的玩忽職守犯罪,包括第四百條第二款失職致使在押人員脫逃罪、第四百零六條國家機(jī)關(guān)工作人員簽訂、履行合同失職被騙罪、第四百零八條環(huán)境監(jiān)管失職罪、第四百零九條傳染病防治失職罪等,這些罪名均屬于特別規(guī)定 。
國家機(jī)關(guān)工作人員簽訂、履行合同失職被騙罪,是指國家機(jī)關(guān)工作人員在簽訂、履行合同過程中,因嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任被詐騙,致使國家利益遭受重大損失的行為 。該罪名也屬于玩忽職守類犯罪的特別規(guī)定,客觀方面需同時(shí)具備行為人在簽訂、履行合同中嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任的失職行為、合同對方的詐騙行為以及由于失職和詐騙雙重行為導(dǎo)致的嚴(yán)重?fù)p害后果 。
區(qū)分國家機(jī)關(guān)工作人員簽訂、履行合同失職被騙罪與玩忽職守罪的關(guān)鍵點(diǎn)在于:
(1)前者的失職行為必須發(fā)生在合同的簽訂、履行過程中;后者的失職行為可以發(fā)生在國家機(jī)關(guān)工作人員履行工作職責(zé)的任何過程中,并無具體行為時(shí)空范圍的限制 。
(2)前者損害后果的發(fā)生系行為人的失職行為和合同對方的詐騙行為共同導(dǎo)致的 。失職行為與詐騙行為的關(guān)系既可能是因行為人的失職行為使合同對方有機(jī)可乘、起意詐騙;也可能是行為人審查不嚴(yán),未恪盡職守,輕信對方謊言而被騙;或者在被騙后未積極采取補(bǔ)救措施導(dǎo)致利益受損 。且該罪名所要求的詐騙行為必須以構(gòu)成犯罪為充足條件,而非一般的民事欺詐行為 。而玩忽職守罪僅要求行為人的失職行為與損害后果存在刑法上的因果關(guān)系,即行為人的失職行為直接導(dǎo)致危害后果,不需要結(jié)合第三人的行為加以認(rèn)定 。
綜上,本案被告人的行為既符合玩忽職守罪的犯罪構(gòu)成要件,同時(shí)又符合《刑法》第四百零六條的特別規(guī)定,應(yīng)當(dāng)遵循特別法優(yōu)于普通法的基本原則,依照法律及司法解釋的規(guī)定,以國家機(jī)關(guān)工作人員簽訂、履行合同失職被騙罪定罪處罰 。
(二)國家機(jī)關(guān)工作人員雖未在合同上簽字署名,但接受委派,在負(fù)責(zé)簽訂、履行合同的調(diào)查、核實(shí)、商談等工作過程中,嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任被騙的,依法構(gòu)成國家機(jī)關(guān)工作人員簽訂、履行合同失職被騙罪

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