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責令退賠的司法解釋 責令退賠是什么意思( 二 )

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責令退賠與財產(chǎn)刑的執(zhí)行順位
有人認為，責令退賠與罰金刑、沒收財產(chǎn)等其他刑事責任同時存在時不具有優(yōu)先執(zhí)行順位 。一方面，責令退賠屬于刑事責任，不適用《若干規(guī)定》確定的執(zhí)行順位 。《若干規(guī)定》第13條規(guī)定，“被執(zhí)行人在執(zhí)行中同時承擔刑事責任、民事責任，其財產(chǎn)不足以支付的，按照下列順序執(zhí)行：（一）人身損害賠償中的醫(yī)療費用；（二）退賠被害人的損失；（三）其他民事債務；（四）罰金；（五）沒收財產(chǎn) ?！币勒丈鲜鏊痉ń忉屢?guī)定，適用上述執(zhí)行順位應同時滿足兩個前提條件：一是被執(zhí)行人在執(zhí)行中同時承擔刑事責任和民事責任；二是被執(zhí)行人財產(chǎn)不足以支付其承擔的法律責任 。被執(zhí)行人同時承擔的應是刑事責任和民事責任兩類不同性質的法律責任 。如果被執(zhí)行人只承擔刑事責任，不承擔民事責任，或者只承擔民事責任，不承擔刑事責任，均不符合本司法解釋第13條的適用條件 。如果被執(zhí)行人同時被判處責令退賠和罰金，由于這兩項責任均屬于刑事責任，故不適用《若干規(guī)定》第13條規(guī)定的執(zhí)行順位 。另一方面，如果被執(zhí)行人親屬明確表示自愿代被執(zhí)行人交納罰金，不履行責令退賠，則法院應該充分尊重被執(zhí)行人親屬意愿，依法將被執(zhí)行人親屬自愿代為履行的款項作為罰金款執(zhí)行并上繳 。最高人民法院《關于被告人親屬主動為被告人退繳贓款應如何處理的批復》就被告人親屬主動為被告人退繳贓款法院應如何處理的意見中明確：如果被告人對責令其退賠的違法所得已無實際的退賠能力，但其親屬應被告人的請求，或者主動提出并征得被告人的同意，自愿代被告人退賠部分或者全部違法所得的，法院可以考慮具體情況，收下其親屬自愿代為被告人退賠的款項，并視為被告人主動退賠的款項 。在實際執(zhí)行工作中，如果被執(zhí)行人親屬明確提出，其自愿代被執(zhí)行人履行罰金，不履行退賠被害人損失，則法院應該充分尊重被執(zhí)行人親屬意愿，依法將被執(zhí)行人親屬自愿代為履行的款項作為罰金款執(zhí)行并上繳 。
對此，筆者認為，責令退賠本質上屬于民事責任的性質，應該具有優(yōu)先于財產(chǎn)刑的執(zhí)行順位 。財產(chǎn)刑作為附加刑，是相對于主刑中限制人身自由的刑事處罰而言的，其指向被執(zhí)行人的合法財產(chǎn)，體現(xiàn)在大多數(shù)侵犯人身財產(chǎn)權利的法律條文中，如罰金、沒收財產(chǎn)等 。財產(chǎn)刑體現(xiàn)了國家懲罰犯罪的功能，具有嚴厲性、權威性和專屬性 。責令退賠并不是刑罰種類，責令退賠的對象為被執(zhí)行人非法處置、占有、損毀的被害人財產(chǎn)，其具有民事賠償?shù)谋举|屬性 。
當違法行為人的違法行為既要承擔刑事責任或行政責任，同時又要承擔民事責任時，如果違法行為人財產(chǎn)不足以支付刑事責任、行政責任和民事責任的財產(chǎn)責任時，如果向國家承擔的財產(chǎn)責任優(yōu)先，則損害了被害人的利益，如果向個人承擔的財產(chǎn)責任優(yōu)先，則損害了國家的利益 。對此爭議，我國民法總則第187條規(guī)定，“民事主體因同一行為應當承擔民事責任、行政責任和刑事責任的，承擔行政責任或者刑事責任不影響承擔民事責任；民事主體的財產(chǎn)不足以支付的，優(yōu)先用于承擔民事責任 ?！泵穹ǖ涞?87條對此作了同樣規(guī)定 。民法典確定民事責任優(yōu)先原則，就是要強調(diào)保護民事主體的利益要優(yōu)先于保護國家利益，要使民事主體的個人利益得到最優(yōu)先的保護 。
【責令退賠的司法解釋 責令退賠是什么意思】由此可見，責令退賠均具有優(yōu)先于其他民事債務、罰金和沒收財產(chǎn)刑的執(zhí)行順位 。就“如果被執(zhí)行人親屬明確表示自愿代被執(zhí)行人交納罰金，不履行責令退賠，則法院應該充分尊重被執(zhí)行人親屬意愿，依法將被執(zhí)行人親屬自愿代為履行的款項作為罰金款執(zhí)行，上繳國庫”的觀點，筆者認為，根據(jù)《若干規(guī)定》第1條規(guī)定，責令退賠作為發(fā)生法律效力的刑事裁判主文確定的事項，由一審法院執(zhí)行 。第7條規(guī)定，由法院執(zhí)行機構負責執(zhí)行的刑事裁判涉財產(chǎn)部分，刑事審判部門應當及時移送立案部門審查立案 。則法院無論是執(zhí)行罰金刑、沒收財產(chǎn)、還是責令退賠以及處置隨案移送的贓款贓物，都以國家強制力作為后盾，執(zhí)行刑事裁判涉財產(chǎn)部分工作具有強制執(zhí)行的權威性和專屬性，并不依被執(zhí)行人及有關利害關系人的個人意愿為轉移 。如果被執(zhí)行人同時存在責令退賠和罰金刑，即便被執(zhí)行人親屬明確表示自愿代被執(zhí)行人履行罰金刑，但是法院作為實施強制執(zhí)行權的機關，有權力也有責任責令被執(zhí)行人及其親屬在有部分履行意愿和履行能力的情況下，該款項作為執(zhí)行款項優(yōu)先退賠被害人 。

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