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違約金和賠償金的區(qū)別 違約金和賠償金能否同時主張( 三 )

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▌一審：判賠100萬違約金，間接損失200萬不予支持
河北省石家莊市中級人民法院一審認為，鞠自全、鞠炳輝高價向第三人轉讓股權在先，還故意拖延雷彥杰履行協(xié)議的時間，造成雷彥杰違約的假象，其行為違背了我國《民法通則》規(guī)定的誠實信用原則，應認定鞠自全、鞠炳輝違約 。此外，依據(jù)三人于2007年1月18日簽訂的《協(xié)議書》第五條第1款的約定“在雷彥杰交付鞠炳輝股權轉讓金240萬元后10日內，金馬公司應辦理23.86％股權的變更登記手續(xù)”，但鞠自全、鞠炳輝始終未予辦理，亦構成違約 。
關于2007年2月12日《協(xié)議書》的簽訂、履行及效力問題 。該協(xié)議書約定終止2007年1月18日三方簽訂的協(xié)議書，由鞠自全、鞠炳輝退回雷彥杰股金240萬元，并付給雷彥杰補償金10萬元 。協(xié)議書明確規(guī)定，自三方簽字之日起生效 。但雷彥杰僅口頭同意，在收到240萬元退款后，即在協(xié)議上明確注明“不同意”，此行為充分說明雷彥杰并不同意終止協(xié)議 。該協(xié)議既未體現(xiàn)雷彥杰的真實意思，也不符合“協(xié)議書”約定的生效要件，不具有法律約束力 。
關于雷彥杰請求鞠自全、鞠炳輝賠償違約金100萬元及損失200萬元問題 。本案股權轉讓合同成立并生效 。鞠氏父子收到雷彥杰240萬元股權款后，未按合同約定10日內將23.86％的股權過戶到雷彥杰名下，第二次繳款期間鞠氏父子故意拖延、阻撓雷彥杰履行付款義務，在未與雷彥杰解除合同的同時私自將轉讓給雷彥杰的股權以高價轉讓給他人，應屬違約，《中華人民共和國合同法》第一百一十三條規(guī)定，當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合規(guī)定，給對方造成損失的，損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失 。本案股權轉讓合同第八條第2款、第3款明確約定了若一方違約，應向另一方支付違約金50萬元 。鞠自全、鞠炳輝應當預見到違約所造成的損失后果，鑒于該公司只有兩名股東且系父子關系，合同雖然約定了若鞠炳輝違約雷彥杰有權要求鞠自全賠償，但合同也未約定雷彥杰放棄要求對鞠炳輝的追償，庭審中鞠自全、鞠炳輝稱“鑒于鞠自全、鞠炳輝是父子關系，如果在雷彥杰違約的情況下，都有權要求賠償”，依據(jù)公平、公正、實事求是的原則，該100萬元應由鞠自全、鞠炳輝共同賠償 。
對雷彥杰所主張的200萬元的損失，從雷彥杰提供的損失證據(jù)分析，雷彥杰在未去工商局登記的情況下，就擬將購買鞠自全、鞠炳輝的股權又轉讓他人，違反了公司法股權轉讓的有關規(guī)定，故雷彥杰所主張的股權轉讓損失260萬元的證據(jù)不予采納；對于雷彥杰提供的購買股權后將房產出售可得利益的證據(jù)，因房產銷售可得利益是不可預見的，不是合同履行后可以獲得的實際利益；鞠自全、鞠炳輝違約將股權另行高價出售所得，并不是雷彥杰的直接損失，不應當認定為可得利益 。在該院已認定鞠自全、鞠炳輝違約應賠償雷彥杰違約金100萬元的同時，雷彥杰請求鞠自全、鞠炳輝賠償間接損失200萬元，該院不予支持 。
▌二審：違約金可以與間接利益之損害賠償金并用
雷彥杰、鞠自全、鞠炳輝對一審法院的判決不服，向河北省高級人民法院提起上訴 。
河北省高級人民法院經審理認為，一審法院對《協(xié)議書》效力和違約金的認定并無不妥 。關于雷彥杰起訴要求鞠自全、鞠炳輝兩支付違約金100萬元外，應按合同法第114條賠償其損失200萬元問題 ?！逗贤ā返谝话僖皇臈l規(guī)定“當事人可以約定一方違約時應當根據(jù)違約情況向對方支付一定數(shù)額的違約金，也可以約定因違約產生的損失賠償額的計算方法 。約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加” 。關于損失賠償范圍，《合同法》第一百一十三條規(guī)定“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不能超過違反合同一方訂立合同時預見到或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失 ?！笨梢姡瑩p失應完全賠償，包括既存利益因違約行為而減少的直接損失，也包括本可以取得的利益因違約而未獲得的利益即間接損失 。

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