《工傷保險條例》第三十三條第一款規(guī)定：“職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病需要暫停工作接受工傷醫(yī)療的，在停工留薪期內(nèi)，原工資福利待遇不變，由所在單位按月支付 ?！?br />
如果這個員工實行的是固定工資制時，可能沒有什么爭議 。
如果實行的是計件、基本工資加提成或與績效、業(yè)績有關(guān)的工資制度時，特別是有些員工，基本工資很低，加班費占比卻很高 。
那么，加班費應(yīng)當(dāng)包含在停工留薪期工資之內(nèi)嗎？
有人認(rèn)為停工留薪期內(nèi)勞動者未提供勞動，沒有相應(yīng)業(yè)績，也沒有加班的事實，所以應(yīng)該只發(fā)最低工資或基本工資 。
筆者認(rèn)為，這樣的認(rèn)識有些片面 。
工傷是基于勞動者為用人單位提供服務(wù)而導(dǎo)致的受傷，用人單位是受益者 。勞動報酬是勞動者的主要生活來源，如果沒有發(fā)生工傷，勞動者可以通過正常勞動獲得報酬，不能因為工傷，而降低勞動者的收入 。所以，《工傷保險條例》才規(guī)定原福利待遇不變 。
筆者認(rèn)為，原工資福利待遇可以參照《工傷保險條例》第六十四條關(guān)于“本人工資”的規(guī)定，即以發(fā)生工傷前12個月的月平均工資為基數(shù)進(jìn)行計算；如果工作未滿12個月的，按工傷前實際月數(shù)的月平均工資為基數(shù)進(jìn)行計算；如果發(fā)生工傷前尚未滿1個月，按照勞動合同約定的月工資為基數(shù)進(jìn)行計算較為合理；如果沒有簽訂勞動合同，按照同崗位員工的平均工資為基數(shù)進(jìn)行計算較為合理 。
這里的平均工資應(yīng)當(dāng)包含加班費、提成、績效等在內(nèi)的一切貨幣性收入 。
當(dāng)然，在具體實務(wù)中，對于加班費是否包含在停工留薪期工資當(dāng)中，每個省份的司法口徑并不一致 。
筆者搜集了長三角三省一市高院的相關(guān)案例，其中江蘇省高院案例認(rèn)為加班費應(yīng)當(dāng)包含在停工留薪期工資當(dāng)中，上海、浙江、安徽高院認(rèn)為加班不包含在停工留薪期工資當(dāng)中 。
對于這個問題，你覺得哪個法院的觀點更有道理呢？
一、加班費包含在停工留薪期工資當(dāng)中
案例來源
江蘇省高級人民法院（2020）蘇民申4338號民事裁定書
裁判摘要
關(guān)于停工留薪工資計算基數(shù)中應(yīng)否包含加班工資的問題 。
蘇州市中級人民法院認(rèn)為，工傷職工在停工留薪期內(nèi)的，原工資福利待遇不變，其中的“原工資”按照工傷職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病前12個月的平均月工資計算 。
同時，《江蘇省工資支付條例》第六十二條規(guī)定，工資是指用人單位根據(jù)國家規(guī)定或者勞動合同的約定，依法以貨幣形式支付給勞動者的勞動報酬，包括計時工資、計件工資、獎金、津貼和補貼、加班加點工資以及特殊情況下支付的工資等，不包括用人單位承擔(dān)的社會保險費、住房公積金、勞動保護(hù)、職工福利和職工教育費用 。
故本案中，計算曹某的停工留薪期工資應(yīng)以其受傷前12個月的平均月工資（包含加班加點工資）為計發(fā)基數(shù) 。
本院認(rèn)為，曹某系因發(fā)生工傷導(dǎo)致不能正常上班獲得加班工資 。一、二審法院綜合考慮本案的實際情況，從公平角度出發(fā)，以曹某受傷前12個月實際所得計算月平均工資，并以此作為停工留薪期工資的計發(fā)基數(shù)，亦無不當(dāng) 。
二、加班費不包含在停工留薪期工資當(dāng)中
1、上海市
案例來源
上海市高級人民法院（2015）滬高民一（民）申字第1112號民事裁定書
裁判摘要
馬某主張停工留薪期工資標(biāo)準(zhǔn)為其工傷前十二個月平均工資性收入，由于其工傷前十二個月平均工資性收入包括了加班工資、輪班費、不固定發(fā)放的獎金等，上述款項非每月固定發(fā)放，金額亦不固定，不屬于原工資待遇的范疇，故馬某的主張，實難采納 。
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