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更容易證成從非法經(jīng)營罪的簡單構(gòu)成要件可以看出，司法機(jī)關(guān)將掮客行為直接按照非法經(jīng)營罪定罪量刑，只需要證實(shí)掮客存在向多人或不特定對象承諾辦事并收取對價即可。
證成構(gòu)成利用影響力受賄，還需要證明該掮客與領(lǐng)導(dǎo)之間到底存在什么關(guān)系，是直接能夠接觸到領(lǐng)導(dǎo)，還是只是和領(lǐng)導(dǎo)的親朋關(guān)系密切？還需要取證證明掮客是需要通過領(lǐng)導(dǎo)的職權(quán)為出錢一方辦事，且請托人謀取的是不正當(dāng)利益。
兩廂對比，不難看出，證成非法經(jīng)營似乎更加容易一些。
司法的“動機(jī)”：超高的罰金刑相對于經(jīng)濟(jì)犯罪而言，職務(wù)類犯罪的罰金刑往往較低（多集中在五百萬以下）。雖然非法經(jīng)濟(jì)罪已經(jīng)明確規(guī)定了倍比罰金（一倍到五倍），而經(jīng)濟(jì)類犯罪罰金刑的“天花板”往往也出現(xiàn)在非法經(jīng)營罪上。
在一些獲利“頗豐”的利用影響力受賄案件中，除了要沒收掮客的違法所得外，掮客本身的經(jīng)濟(jì)實(shí)力不俗，還具有能夠支付巨額罰金刑的能力。在這類案件中，按照利用影響力受賄判處罰金很難上千萬。這是由整體職務(wù)犯罪罰金刑較低的現(xiàn)狀決定的，法條原本并沒有規(guī)定罰金刑的上限。

這類案件一旦認(rèn)定為非法經(jīng)營罪，就可以直接按照“一倍以上五倍以下”判罰。輕輕松松可以判罰到一倍以上違法所得的罰金。
例如，十年前著名的鐵路系統(tǒng)“高鐵一姐”丁書苗案，原本利用影響力受賄的行為被按照非法經(jīng)營定罪，最終判罰25億元。該案也開啟了司法實(shí)踐中對利用影響力受賄獲利巨大的案件按照非法經(jīng)營罪判天價罰金的先河。
如果司法最終的考慮是經(jīng)濟(jì)因素，那么司法機(jī)關(guān)也就是喪失了公正的基石和站位。如果司法服務(wù)國庫或地方財政，社會終將喪失底線。罰沒導(dǎo)向型司法，只會讓司法喪失公信力，長期以往將積聚更多更大的社會問題。

【非法經(jīng)營怎么定罪量刑非法經(jīng)營怎么定罪】作者：丁慧敏，北京大成律師事務(wù)所律師，清華大學(xué)刑法學(xué)博士。天津師范大學(xué)刑事風(fēng)險防控中心特邀研究員，廈門大學(xué)法學(xué)院法律碩士畢業(yè)論文評審專家、課外指導(dǎo)老師，北京中醫(yī)藥大學(xué)醫(yī)藥衛(wèi)生法學(xué)專業(yè)研究生校外兼職導(dǎo)師、湖北民族大學(xué)法學(xué)院兼職導(dǎo)師。協(xié)助張明楷教授整理法學(xué)暢銷書《刑法的私塾》；在《環(huán)球法律評論》《現(xiàn)代法學(xué)》《政治與法律》《人民法院報》《人民檢察》等法學(xué)核心期刊發(fā)表論文多篇；擅長辦理職務(wù)犯罪案件，曾辦理廳局級領(lǐng)導(dǎo)干部職務(wù)犯罪案件五十余起及企業(yè)家行賄類案件（多起案件巨額核減涉罪數(shù)額）；辦理多起詐騙類（多起不予定罪）、非法集資類（由集資詐騙改變定性為非吸等）、騙取貸款類、侵犯商業(yè)秘密等知識產(chǎn)權(quán)類、走私類罪、妨害傳染病防治罪等重大案件，及上億數(shù)額的民刑交叉類案件（作為民事案件被告實(shí)現(xiàn)駁回起訴）。