婚內(nèi)出軌行為不觸犯法律，屬于道德方面的范疇，但如果出軌方與他人以夫妻名義共同生活，則涉嫌構(gòu)成重婚罪，如果只是偶爾出軌則僅屬于道德問題，不構(gòu)成犯罪，不能起訴他和小三 。如因出軌起訴離婚的，可要求對(duì)方承擔(dān)過錯(cuò)賠償責(zé)任 。
【法律依據(jù)】
《婚姻法》第四十六條有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的，無過錯(cuò)方有權(quán)請(qǐng)求損害賠償：
（一）重婚的；
（二）有配偶者與他人同居的；
（三）實(shí)施家庭暴力的；
【老公出軌我可以起訴他和小三嗎-】（四）虐待、遺棄家庭成員的 。
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