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計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)的侵權(quán)該如何判定( 二 )

云知道計(jì)算機(jī)軟件



（二）計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)侵權(quán)行為認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)

認(rèn)定軟件侵權(quán)行為，首先要確定的是著作權(quán)法對(duì)軟件作品的保護(hù)范圍，而思想與表達(dá)相區(qū)分原則是識(shí)別保護(hù)范圍的原則，所以任何違反了這一原則的認(rèn)定方法都是不合理的、錯(cuò)誤的 。在這個(gè)總的原則之下，我們才可以討論具體的軟件侵權(quán)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn) 。當(dāng)前軟件侵權(quán)具體的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)主要有以下幾種標(biāo)準(zhǔn)或者原則：鏡像復(fù)制標(biāo)準(zhǔn)、實(shí)質(zhì)性相似加接觸標(biāo)準(zhǔn)、抽象概括法、“抽象、過(guò)濾、對(duì)比”法 。

1.鏡像復(fù)制標(biāo)準(zhǔn)

鏡像復(fù)制標(biāo)準(zhǔn)是早期認(rèn)定計(jì)算機(jī)侵權(quán)的標(biāo)準(zhǔn)，針對(duì)的是完全復(fù)制這一侵權(quán)情形 。它要求侵權(quán)軟件和權(quán)利軟件的相似程度達(dá)到像鏡像投射一樣，顯然要求相似度極高，只對(duì)認(rèn)定盜版軟件侵權(quán)有效，而現(xiàn)有的侵權(quán)行為方式多種多樣，這種認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)已經(jīng)不能適用于現(xiàn)在對(duì)軟件著作權(quán)侵權(quán)認(rèn)定的需要，無(wú)法有效的保護(hù)軟件著作權(quán)人的權(quán)利 。

2.實(shí)質(zhì)性相似加接觸標(biāo)準(zhǔn)

實(shí)質(zhì)性相似加接觸標(biāo)準(zhǔn)是在司法實(shí)踐中采用最多的判斷標(biāo)準(zhǔn)之一，這種標(biāo)準(zhǔn)不要求侵權(quán)人要完全的抄襲或復(fù)制權(quán)利軟件，侵權(quán)軟件的具有獨(dú)創(chuàng)性的表達(dá)部分只要能達(dá)到實(shí)質(zhì)上的相似就可以，因此非常適應(yīng)當(dāng)前軟件侵權(quán)行為認(rèn)定的現(xiàn)狀 。當(dāng)然這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)適用于計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)時(shí)具有一定的特殊性 。一般作品的相似性一般是文字部分相似，軟件作品不僅有文字部分相似，而且還具有非文字部分相似 。非文字部分相似是指整體上的相似，主要在軟件程序的組織結(jié)構(gòu)、處理流程、輸入輸出方式等方面的相似 。軟件作品的文字部分分為程序和文檔兩部分，而程序又分為目標(biāo)程序和源程序 。目標(biāo)程序的文字是目標(biāo)代碼，是最低級(jí)的程序代碼，人類(lèi)無(wú)法識(shí)別和閱讀，只能通過(guò)工具轉(zhuǎn)化成專(zhuān)業(yè)人員能夠閱讀的源代碼 。源程序的文字是源代碼，而由不同的高級(jí)編程語(yǔ)言和較低級(jí)的匯編語(yǔ)言編寫(xiě)而成的源代碼是無(wú)法直接比較的 。它不像一般的文字作品那樣從表面上就能直觀(guān)的看出相似性，及時(shí)使用的自然語(yǔ)言不同，一一對(duì)比也還是能夠看出其相似 。因此僅僅對(duì)軟件作品文字部分實(shí)質(zhì)性相似的判斷就不同于一般作品，對(duì)比的具體方法和技巧也會(huì)有所不同 。在認(rèn)定侵權(quán)時(shí)還要另外附加一個(gè)“接觸”條件，這是指被告曾經(jīng)接觸或者可能接觸過(guò)原告的軟件作品 。

3.抽象概括法

抽象概括法，顧名思義就是相對(duì)于那種形象具體的軟件侵權(quán)行為而言的，這種侵權(quán)行為的表現(xiàn)往往不是直觀(guān)上可以判斷的，復(fù)制手段和方法有一定的抽象性和隱蔽性，判斷起來(lái)較為復(fù)雜，并且需要依據(jù)一定的原則和方法進(jìn)行判斷軟件是否構(gòu)成著作權(quán)侵權(quán) 。這種方法理解起來(lái)較為抽象概括，故命名為"抽象概括法" 。

抽象概括法多應(yīng)用于應(yīng)用在兩個(gè)軟件在源程序和目標(biāo)程序的表達(dá)部分都不構(gòu)成實(shí)質(zhì)性相似的時(shí)候，可以從兩者的結(jié)構(gòu)、順序和組織方面去判斷是否構(gòu)成實(shí)質(zhì)性相似，如果結(jié)構(gòu)、順序、組織上實(shí)質(zhì)性相似，那么當(dāng)然認(rèn)定構(gòu)成侵權(quán) 。但是由于該方法超處理思想與表達(dá)這一原則的范圍，因此在提出之時(shí)遭到了多人的反對(duì) 。因此該方法在提出不久就被司法判例所否定 。

4.“抽象、過(guò)濾、對(duì)比”法

“抽象、過(guò)濾、對(duì)比”法又稱(chēng)AFC標(biāo)準(zhǔn)，指的是在判斷被告軟件中的結(jié)構(gòu)、順序及組織是否侵犯了原告軟件的著作權(quán)，應(yīng)該分成三個(gè)步驟來(lái)實(shí)施，即“抽象、過(guò)濾、對(duì)比”“抽象法”是將原被告作品中屬于不受保護(hù)的純抽象“思想”的部分剔除出去 。“過(guò)濾法”是在剔除上述思想之后，再將原被告軟件作品中存在相同的但由于混合原則和場(chǎng)景原則被認(rèn)定為不被保護(hù)的思想也剔除出去 。對(duì)于計(jì)算機(jī)軟件來(lái)講，被剔除的這部分表達(dá)屬于公有部分或者為了軟件兼容的目的和行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)、用戶(hù)習(xí)慣等 ?！皩?duì)比法”是將經(jīng)過(guò)“抽象”和“過(guò)濾”兩步之后剩下的表達(dá)部分進(jìn)行對(duì)比，如果被告作品中仍有實(shí)質(zhì)性?xún)?nèi)容與原告作品相同，才有可能被認(rèn)定為侵權(quán) 。

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