一般而言，根據(jù)合同的相對(duì)性，投資協(xié)議僅在簽署協(xié)議的雙方或多方之間產(chǎn)生效力，即投資協(xié)議僅產(chǎn)生對(duì)內(nèi)效力；而公司章程因?yàn)榻?jīng)工商登記而具有了對(duì)外效力，也稱公示效力，即公司章程除能夠約束內(nèi)部人員外，還具有涉他性，對(duì)公司外部人員也可產(chǎn)生效力 。
投資協(xié)議與章程約定不一致時(shí)，首先應(yīng)看當(dāng)事人是否對(duì)約定不一致的情形作出特殊約定，或?qū)ξ募Я?wèn)題作出特殊約定，例如明確約定了“與本協(xié)議約定不一致的，以本協(xié)議內(nèi)容為準(zhǔn) ?！?，又如在協(xié)議中約定了公司章程中沒(méi)有的事項(xiàng) 。如果當(dāng)事人之間已作出特殊約定，則從其約定 。
如果沒(méi)有特殊約定，當(dāng)投資協(xié)議與章程約定不一致，且投資協(xié)議與章程均合法有效時(shí)，應(yīng)認(rèn)定后成立的條款構(gòu)成對(duì)新成立條款的變更，即應(yīng)以成立在后的為準(zhǔn) 。一般而言，投資協(xié)議是在公司設(shè)立之前所訂立，而公司章程是在公司設(shè)立時(shí)或設(shè)立之后訂立，故公司章程成立在后，應(yīng)以公司章程為準(zhǔn) 。
筆者建議：
為避免發(fā)生適用投資協(xié)議或公司章程的糾紛，股東在簽訂投資協(xié)議、制定公司章程時(shí)有必要做到以下幾點(diǎn)：
1.股東在訂立公司章程時(shí)盡可能將投資協(xié)議中的優(yōu)先權(quán)都列入公司章程中，將兩者保持一致 。
2.若實(shí)務(wù)中將投資協(xié)議中的每一項(xiàng)優(yōu)先權(quán)都列入公司章程有一定困難，可以在公司章程每項(xiàng)相關(guān)條款后面加一個(gè)類似“股東另有協(xié)議約定的，按照股東協(xié)議的約定行使某項(xiàng)權(quán)利”的表述 。雖然該等表述在對(duì)抗外部善意第三人方面存在困難，但是還是可以在一定程度上約束內(nèi)部各方的內(nèi)部事項(xiàng) 。
3.股東在訂立投資協(xié)議和公司章程時(shí)還可以在二者中加上一個(gè)兜底條款，即“《公司章程》與《投資協(xié)議》約定不一致的，以《投資協(xié)議》為準(zhǔn) ?！?br />
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