那么就可以進行辨法析理,按照誰主張誰舉證的原則,對舉證風險一方施加壓力,爭取促成調(diào)解 。(二)直擊問題指直接碰觸問題焦點或者當事人的痛點,達成調(diào)解 。此調(diào)解方法要求調(diào)解員的糾紛有充分的的了解和歸納總結爭議焦點的能力 。問題的癥結往往都是很明顯的,雙方當事人一般都愛各執(zhí)一詞,公說公理,母說母理,但是在糾紛中一般都會有一方有短板,就是所謂的痛點 。
比如離婚案件出軌的一方,既然已經(jīng)出軌了,傷害了愛情,傷害了夫妻感情,那么他就站在了道德的低點上,我們對其此行為的譴責,就是直擊痛點;比如民間借貸欠錢不還的一方,為什么不還錢,一般幾點,我沒借錢,我借了但是利息不對,我還了你不認,我就是不還 。再比如人身損害賠償缺理的一方,你偷我家東西,你挖我水溝,你欺負我女人等等,從形式上會出現(xiàn)有理的一方,直接面對問題會讓缺理一方從氣勢上落威從而達成調(diào)解 。
(三)換位思考“子非魚,安知魚之樂,子非我,安之我不知魚之樂” 。糾紛中雙方當事人都站在自己的立場上大講特講甚至有些事大放厥詞,就是我們所說的放屁 。換位思考,有兩方面,第一是調(diào)解員與當事人的換位思考,第二是當事人之間的換位思考 。調(diào)解員要設身處地的讓自己變成當事人,在自己遇到同樣的糾紛時會怎么處理 。你辱我妻子,抱我孩子下枯井,換我也揍你,那么調(diào)解時就要立場分明,有所側重 。
同時還要促成當事人雙方情緒的冷靜和對位 。(四)過錯分析此調(diào)解方法也是法院裁判的重要標準 。我們對侵權案件責任的認定一般分為三種:1.過錯責任 。過錯責任原則,是指以行為人的過錯為依據(jù),判斷行為人對其造成的損害應否承擔侵權責任的歸責原則 。所謂民法上的過錯,就是違法行為人對自己的行為及其后果的一種心理狀態(tài),它分為故意和過失兩種 。
故意和過失的區(qū)分,在刑法上對于定罪量刑有重要意義 。但在民法中,確立行為人的民事責任,一般不因行為人的故意或過失而不同,不管是故意傷害還是過失致人傷害,其承擔的民事責任除了刑事附帶的民事賠償案中無精神損害賠償外是沒有什么區(qū)別的 。在我國,《民法通則》第106條第2款規(guī)定,“公民、法人由于過錯侵害國家的、集體的財產(chǎn),侵害他人財產(chǎn)、人身的,應當承擔民事責任”,是被公認的確立過錯責任原則的法律規(guī)定 。
這一原則的確定,為民事主體的行為確立了標準,它要求行為人要盡到對他人的謹慎和注意,努力避免損害后果發(fā)生,即要做個“謹慎人” 。過錯責任原則適用于一般侵權行為 。掌握的標準是,只有在法律有特別規(guī)定的情況下,才不適用過錯責任原則,同時,適用過錯責任貫徹的是“誰主張誰舉證”原則,即受害人在主張加害人承擔民事責任時,要舉證證明加害人對損害的發(fā)生具有主觀過錯,即具有故意或過失,如不能舉證證明,則其主張將不能成立 。
2.無過錯原則無過錯責任原則,也稱無過失責任原則,是指沒有過錯造成他人損害的,依法律規(guī)定由與造成損害原因有關的人承擔民事責任的歸責原則 。適用這一原則,主要不是根據(jù)行為人的過錯,而是基于損害事實的客觀存在,根據(jù)行為人的活動及所管理的人或物的危險性質(zhì)與所造成損害后果的因果關系,由法律規(guī)定的特別加重責任 。所以,學說上也把無過錯責任原則稱之為客觀責任或危險責任,英美法則稱之為嚴格責任 。
常見的八種情形:(1)無民事行為能力人在教育機構遭受人身損害的,推定教育機構具有過錯(《侵權責任法》第38條);(2)患者因下列情形之一遭受損害的,推定醫(yī)療機構具有過錯:(a)違反法律、行政法規(guī)、規(guī)章以及其他有關診療規(guī)范的規(guī)定;(b)隱匿或者拒絕提供與糾紛有關的病歷資料;(c)偽造、篡改或者銷毀病歷資料(《侵權責任法》第58條);(3)動物園飼養(yǎng)的動物致人損害的,推定動物園具有過錯(《侵權責任法》第81條);(4)建筑物、構筑物或者其他設施及其擱置物、懸掛物發(fā)生脫落、墜落致人損害的,推定其所有人、管理人或者使用人具有過錯(注意:建筑物倒塌適用無過錯責任《侵權責任法》第86條);(5)堆放的物品倒塌致人損害的,推定堆放人具有過錯(《侵權責任法》第88條);(6)林木折斷致人損害的,推定林木的所有人或者管理人具有過錯(《侵權責任法》第90條);(7)地下施工(包括窨井)致人損害的,推定施工人具有過錯(《侵權責任法》第91條);(8)非法占有高度危險物中所有人、管理人的過錯推定責任(《侵權責任法》第75條) 。
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