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哪些專利申請可以作為優(yōu)先權(quán)基礎(chǔ)的呢？( 二 )

云知道發(fā)明專利



在理解了作為優(yōu)先權(quán)基礎(chǔ)的在先申請應(yīng)該的幾個必要條件之后，筆者針對以下幾點疑問進(jìn)一步進(jìn)行探討：

a、滿足上述三個必要條件的首次專利申請S被駁回之后，在后申請是否還能在優(yōu)先權(quán)期限內(nèi)要求專利申請S的優(yōu)先權(quán)？

有一種觀點認(rèn)為，由于專利申請S已經(jīng)被駁回，故專利申請S應(yīng)該視為未提出過，即被駁回的專利申請S自始不存在，因此，在后申請也不能要求專利申請S的優(yōu)先權(quán) 。然而，筆者認(rèn)為，視為未提出所指的應(yīng)該是未被專利局受理的申請，雖然專利申請S被駁回，但是專利申請S始終是被受理申請，其具備申請日以及申請?zhí)?，因此，即使專利申請S已經(jīng)被駁回，申請人仍然可以在規(guī)定的優(yōu)先權(quán)期限內(nèi)，提交在后申請并要求專利申請S的優(yōu)先權(quán)，只是，由于專利申請S已經(jīng)被駁回，因此，要求專利申請S的優(yōu)先權(quán)的在后申請也極有可能因為與專利申請S相同的駁回理由而被駁回 。

b、滿足上述三個必要條件的首次專利申請S被撤回或者視為撤回之后，在后申請是否還能在優(yōu)先權(quán)期限內(nèi)要求專利申請S的優(yōu)先權(quán)？

針對疑問b，筆者認(rèn)為需要考慮專利申請S是在何時被撤回或者視為撤回，如果專利申請S是在被專利局受理之后被撤回或者視為撤回的，則即使專利申請S已經(jīng)被撤回或者視為撤回，也不影響專利申請S作為正規(guī)的申請產(chǎn)生優(yōu)先權(quán)的效力，申請人仍然可以在規(guī)定的優(yōu)先權(quán)期限內(nèi)，提交在后申請并要求專利申請S的優(yōu)先權(quán) 。而如果專利申請S是在被專利局受理之前就被撤回或者視為撤回，那么，專利申請S應(yīng)該視為未提出，其不能作為正規(guī)的申請產(chǎn)生優(yōu)先權(quán)的效力，因此，申請人就不能將專利申請S作為優(yōu)先權(quán)的基礎(chǔ) 。

c、滿足上述三個必要條件的首次專利申請S被授權(quán)之后，在后申請是否還能在優(yōu)先權(quán)期限內(nèi)要求專利申請S的優(yōu)先權(quán)？

由于極少數(shù)的發(fā)明專利能夠在優(yōu)先權(quán)期限內(nèi)，即在申請日起12個月內(nèi)被授予專利權(quán)，因此，疑問c多出現(xiàn)在專利申請S為實用新型或外觀專利的情況 。

由于專利申請S被授權(quán)，若在后申請在優(yōu)先權(quán)期限內(nèi)要求專利申請S的優(yōu)先權(quán)，則該在后申請將再次被授權(quán)，這違背了專利法規(guī)定的禁止重復(fù)授權(quán)原則，因此，專利申請S被授權(quán)之后，在后申請應(yīng)該不得再要求專利申請S的優(yōu)先權(quán) 。

然而，專利法規(guī)定：發(fā)明專利申請經(jīng)過專利局初步審查、實質(zhì)審查均未發(fā)現(xiàn)駁回理由的，實用新型或外觀設(shè)計專利申請經(jīng)初步審查沒有發(fā)現(xiàn)駁回理由的，專利局將發(fā)出“授予專利權(quán)通知書”和“辦理登記手續(xù)通知書”，通知申請人辦理登記手續(xù) 。申請人按期辦理登記手續(xù)的，專利局將授予專利權(quán)、頒發(fā)專利證書（含授予專利權(quán)決定），并同時予以公告；專利權(quán)自公告之日起生效；期滿未辦理登記手續(xù)的，視為放棄取得專利權(quán)的權(quán)利 。從專利法規(guī)定可以看出，即使申請人收到專利局針對專利申請S的“授予專利權(quán)通知書”，只要申請人未辦理登記手續(xù)，專利申請S仍然處于未授權(quán)狀態(tài)，此時，申請人仍可以提交在后申請要求專利申請S的優(yōu)先權(quán) 。

通過上述評述，筆者得出如下結(jié)論：

1、對于發(fā)明專利或者實用新型專利，在后申請必須在在先申請?zhí)岢鲋掌鹗€月內(nèi)提出，對于外觀設(shè)計專利，在后申請必須在在先申請?zhí)岢鲋掌鹆鶄€月內(nèi)提出，且外觀設(shè)計專利只能享有外國優(yōu)先權(quán)，不能享有本國優(yōu)先權(quán) 。

2、可作為優(yōu)先權(quán)基礎(chǔ)的在先申請與在后申請的申請人必須相同 。

3、可作為優(yōu)先權(quán)基礎(chǔ)的在先申請必須是首次申請，或者是符合如下條件的在后申請：與該在后申請具有相同主題的在先申請未公開以及未遺留任何權(quán)利問題，并且在該在后申請?zhí)岢鲋耙呀?jīng)被放棄、被撤回或者被駁回；該在先申請并未被要求優(yōu)先權(quán)，即未作為優(yōu)先權(quán)的基礎(chǔ) 。

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